男人對(duì)男人強(qiáng)行發(fā)生性行為如何定性，在我國(guó)一直是法律上的漏洞盲點(diǎn)。 　　 　　42歲的男保安張某，深夜將同宿舍里一名18歲男同事“強(qiáng)奸”，并導(dǎo)致受害人受輕傷。北京朝陽(yáng)區(qū)法院近日以故意傷害罪判處張某有期徒刑1年。據(jù)悉，這是國(guó)內(nèi)法院首次對(duì)強(qiáng)奸男性者追究刑事責(zé)任。
　　此案中，張某實(shí)施的是“強(qiáng)奸”的犯罪行為，最后法院以“故意傷害罪”來(lái)定罪處罰。于是有人質(zhì)疑，如果在強(qiáng)奸的過(guò)程中沒(méi)有造成受害人受輕傷，那么，這個(gè)強(qiáng)奸罪將不會(huì)得到處罰。
　　男人有沒(méi)有性的不可侵犯的權(quán)利？或者說(shuō)，男人有沒(méi)有貞操權(quán)？
　　
　　強(qiáng)奸罪受害人不含男性
　　
　　我國(guó)現(xiàn)行《刑法》第236條中明確規(guī)定，強(qiáng)奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性行為的行為。在這里，強(qiáng)奸罪侵犯的是婦女性的不可侵犯的權(quán)利。
　　因?yàn)槟行允芎φ唢@然不屬于法律規(guī)定的“強(qiáng)奸罪”受害人，“按照法理，法無(wú)明文不為罪。按照目前的《刑法》，此類案件是不可能以‘強(qiáng)奸’罪論罪的。”廣東大同律師事務(wù)所主任朱永平說(shuō)。
　　在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生此類案件，法院要么不定罪，要么是以其他罪名輕判。顯然，法律的漏洞降低了男性強(qiáng)奸同性的風(fēng)險(xiǎn)。
　　有網(wǎng)友在博客中寫道：“基于這樣的邏輯，如果有人控制不住自己的性欲，又不想被法律懲處，最安全的辦法是去強(qiáng)奸男人。當(dāng)這些人發(fā)泄了自己的獸欲又沒(méi)有讓對(duì)方受傷的時(shí)候，他們就不必為此承擔(dān)任何法律責(zé)任。”
　　1979年《刑法》第160條流氓罪中規(guī)定了“其他流氓活動(dòng)”，這是一個(gè)兜底的罪名，按照字面理解，這里面可以包含男性“強(qiáng)奸”男性的行為。但是，在審判實(shí)踐中從來(lái)沒(méi)有運(yùn)用過(guò)。
　　1997年《刑法》修改，流氓罪被分解為幾個(gè)新罪名，在新分的罪名以及其他的各項(xiàng)罪名中，都找不到有關(guān)此類行為的規(guī)定。因此，1997年《刑法》生效后，這類行為就不能再以強(qiáng)奸犯罪論處。
　　隨著社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展，社會(huì)的包容度越來(lái)越大，“出柜”行為已經(jīng)不再是新鮮事。衛(wèi)生部倫理專家、廣東省性學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)董玉整在接受《南方日?qǐng)?bào)》采訪時(shí)說(shuō)，首先，按照目前國(guó)際性學(xué)研究的權(quán)威觀點(diǎn)，2%~4%的男性有同性性傾向。性學(xué)專家李銀河推論，中國(guó)的男同性戀可能有兩三千萬(wàn)。
　　如果對(duì)于強(qiáng)奸犯罪不能有清晰的界定，那么,將會(huì)有龐大的男性性權(quán)利得不到保護(hù)。
　　近幾年男性被同性強(qiáng)奸的案例的確不少。那么在國(guó)外，在強(qiáng)奸罪中，男性受害者的利益如何保護(hù)？
　　德國(guó)1998年新版《刑法典》只規(guī)定“強(qiáng)迫他人”；法國(guó)1994年重訂《刑法典》第222條、第223條將強(qiáng)奸罪的受害者明文規(guī)定為“他人”，包括男人和女人；意大利現(xiàn)行《刑法》也只是將強(qiáng)奸罪的受害者規(guī)定為“他人”，不再突出其性別角色。
　　
　　男人的貞操權(quán)如何保護(hù)
　　
　　貞操權(quán)的核心內(nèi)容是性，包括性自由、性安全、性純潔，任何一次非主觀意愿被他人強(qiáng)行實(shí)施性行為都屬于貞操權(quán)受到侵害。中國(guó)政法大學(xué)何顯兵教授認(rèn)為，貞操權(quán)是指性純潔的操守不為他人非法侵犯的權(quán)利，不獨(dú)女性享有貞操權(quán)，男性同樣也應(yīng)當(dāng)享有貞操權(quán)。
　　那么，對(duì)于越來(lái)越多的男性貞操權(quán)被侵害現(xiàn)象，如何保護(hù)他們的利益？朱永平的回答是：“沒(méi)辦法，由于出現(xiàn)了法律空白，按照罪刑法定的原則，對(duì)男性強(qiáng)奸者最多的懲罰也就是治安行政處罰和民事賠償，而這些又必須建立在證據(jù)確鑿的基礎(chǔ)之上。所以受害者獲得補(bǔ)償?shù)膸茁什淮��！?
　　廣東省檢察院民事行政檢察處處長(zhǎng)張健的回答是：“既然刑法解決不了問(wèn)題，那就靠‘民事訴訟’，由法院根據(jù)舉證來(lái)認(rèn)定事實(shí)，再由法院判罰�！�
　　但目前為止，最常見(jiàn)的就是以故意傷害罪論處。故意傷害罪，指故意傷害他人身體的行為。它的構(gòu)成要求造成輕傷以上的后果，否則不能以故意傷害罪論處。我國(guó)《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第四章雖然規(guī)定外傷性肛裂、肛瘺或者肛管狹窄為輕傷，但是現(xiàn)實(shí)中的鑒定實(shí)施起來(lái)卻并不容易。
　　還有就是以違反治安管理處罰法論處。該行為適用《治安管理處罰法》，只給予行政拘留15天的案例在我國(guó)也出現(xiàn)過(guò)。如2004年轟動(dòng)一時(shí)的大連男性少年被男老板“強(qiáng)奸”案，雖然當(dāng)時(shí)有證人及醫(yī)生鑒定該少年肛門流血破裂，但因?yàn)槿鄙俜�律�?guī)定，法院最后只是判了民事賠償，公安機(jī)關(guān)也只是對(duì)該老板進(jìn)行了15天的行政拘留處罰。
　　
　　司法造法？
　　
　　西南政法大學(xué)法學(xué)教授、重慶百君律師事務(wù)所副主任韋鋒稱，男性被強(qiáng)暴后定為他罪，實(shí)際上是“司法造法”，就是司法機(jī)關(guān)在制造法律。這是因?yàn)�，把�?qiáng)奸行為定為故意傷害罪，本質(zhì)上背離了立法宗旨，強(qiáng)奸罪解決的是對(duì)性的自主權(quán)、健康權(quán)的侵害，而故意傷害罪是針對(duì)人的身體健康的立法。司法實(shí)踐這樣判，其實(shí)是一種變通方式，因?yàn)閺纳鐣?huì)輿論、犯罪人的行為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)說(shuō)，不懲罰難以平民憤。
　　韋鋒表示，隨著社會(huì)發(fā)展，強(qiáng)奸罪中的“違背婦女意志”定義已不能與時(shí)俱進(jìn)了，應(yīng)當(dāng)將“婦女”改為“他人”，這樣才能解決根本問(wèn)題。
　　重慶市人大代表、重慶錦揚(yáng)律師事務(wù)所主任段茂兵建議全國(guó)人大修改強(qiáng)奸罪相關(guān)規(guī)定。他說(shuō)，法律面前人人平等，在強(qiáng)奸罪面前，也應(yīng)該男女平等。
　　強(qiáng)奸罪是1979年立的法。當(dāng)時(shí)主要是傾向于保護(hù)婦女兒童，且女性實(shí)施強(qiáng)奸在那時(shí)也被人們普遍認(rèn)為不可能。在當(dāng)時(shí)的人們眼中，不管是從性別差異還是從生理特征看，引發(fā)強(qiáng)奸行為的施暴者都是男性。但現(xiàn)在歷經(jīng)30多年，各方面都發(fā)生了天翻地覆的變化，原來(lái)的法律規(guī)定已不適應(yīng)現(xiàn)在的社會(huì)現(xiàn)狀了，建議修改強(qiáng)奸罪的相關(guān)規(guī)定。
　　段茂兵表示，由于只有全國(guó)人大才能修改法律，所以他將在今年重慶市兩會(huì)期間，建議市人大報(bào)請(qǐng)全國(guó)人大修改刑法第236條強(qiáng)奸罪的相關(guān)規(guī)定。
　　
　　編輯：郭田珍
　　資料來(lái)源：《南方日?qǐng)?bào)》、《重慶晚報(bào)》

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