于建嶸:農(nóng)民是如何失去土地所有權(quán)?
發(fā)布時間:2020-05-19 來源: 感恩親情 點擊:
內(nèi)容提要:本文從法律和實踐等角度分析了我國農(nóng)村集體土地所有權(quán)虛置現(xiàn)象存在的原因。作者認為,我國現(xiàn)行法律雖然規(guī)定了農(nóng)村土地三級“農(nóng)民集體”所有,但卻沒有明確規(guī)定“農(nóng)民集體”作為土地所有權(quán)主體的構(gòu)成要素和運行原則;
沒有明確產(chǎn)權(quán)代表和執(zhí)行主體的界限和地位;
沒有解決“農(nóng)民集體”與農(nóng)民個人的利益關(guān)系。而在實踐上,農(nóng)村集體土地所有權(quán)的基本權(quán)能已事實上由土地使用權(quán)所代替。這種權(quán)能替換在很大程度上改變了土地所有權(quán)的法律地位,使土地所有權(quán)高度弱化、使用權(quán)對所有權(quán)的分割程度很高。特別是國家對“農(nóng)民集體”行使土地所有權(quán)超法律強制,使本來在法律上已虛擬化了的“農(nóng)民集體”只能是有限的土地所有權(quán)人,國家才是農(nóng)村土地的終極所有者。
關(guān)鍵詞:土地所有權(quán) 權(quán)利主體 權(quán)能替換 超法律限制
目前,理論界有關(guān)我國農(nóng)村集體土地所有權(quán)虛置的具體表現(xiàn)及對農(nóng)村進一步改革的影響已多有論述,而對為什么會產(chǎn)生這一現(xiàn)象卻很少深究。我認為,我國農(nóng)村集體土地所有權(quán)虛置現(xiàn)象之所以存在主要有三個方面原因:法定權(quán)利主體的多級性和不確定性、所有權(quán)與使用權(quán)權(quán)能的相互替換以及國家對農(nóng)民集體行使土地所有權(quán)超法律限制。
一、法定權(quán)利主體的多級性和不確定性
我國憲法、民法通則、土地管理法和農(nóng)業(yè)法都有關(guān)于農(nóng)村集體土地所有權(quán)的規(guī)定。1982年憲法第十條規(guī)定,“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外,屬于集體所有;
宅基地和自留地、自留山,也屬于集體所有。”1987年施行的《民法通則》第七十四條將憲法中的“集體所有”具體規(guī)定為:“集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有,由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織或者村民委員會經(jīng)營管理。已經(jīng)屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體經(jīng)濟組織所有的,可以屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體所有! 1988年修改的《土地管理法》第八條在民法的基礎(chǔ)上進一步規(guī)定:“村農(nóng)民集體所有的土地已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織所有的,可以屬于各該農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織的農(nóng)民集體所有。” 1993年的《中華人民共和國農(nóng)業(yè)法》第十一條也作了與土地管理法相同的規(guī)定。上述這些法律,將農(nóng)村集體土地所有權(quán)規(guī)定為三級制的“農(nóng)民集體所有”。這就是“村農(nóng)民集體所有”、“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體所有”和“村內(nèi)兩個以上的集體經(jīng)濟組織中的農(nóng)民集體所有”。也就是說,農(nóng)村集體土地所有權(quán)的法定主體是三個級類的“農(nóng)民集體”。
但現(xiàn)行法律卻沒有明確規(guī)定“農(nóng)民集體”作為土地所有權(quán)主體的構(gòu)成要素和運行原則;
沒有明確產(chǎn)權(quán)代表和執(zhí)行主體的界限和地位;
沒有解決“農(nóng)民集體”與農(nóng)民個人的利益關(guān)系。
首先,“農(nóng)民集體”不是法律上的“組織”,而是全體農(nóng)民的集合,是一個抽象的、沒有法律人格意義的集合群體。它是傳統(tǒng)公有制理論在政治經(jīng)濟上的表述,不是法律關(guān)系的主體。
財產(chǎn)所有權(quán)是很重要的法律權(quán)利,其主體必然是法律關(guān)系的主體,應(yīng)該具有法律上的人格意義。也就是說,它應(yīng)該是參與法律關(guān)系享受權(quán)利和承擔義務(wù)的“人”──法人或自然人(公民)。法人與自然人都具有法律上的人格,法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔義務(wù)的組織。從我國現(xiàn)行法律關(guān)于農(nóng)村集體土地所有權(quán)的立法本意和相關(guān)規(guī)定上來分析,“農(nóng)民集體”在概念上與“農(nóng)民集體組織”有著十分明顯的區(qū)別。“農(nóng)民集體”不是指鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村或者村以內(nèi)的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、也不是指某級行政組織如鄉(xiāng)(鎮(zhèn))政府或某級自治組織如村民委員會。對于這一點,法律明確規(guī)定由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織或者村民委員會經(jīng)營管理屬于村農(nóng)民集體所有的土地就是最好的說明。也就是說,農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會都沒有土地所有權(quán),它們只能經(jīng)營管理屬于“農(nóng)民集體所有”的土地。顯然這是與傳統(tǒng)的社會主義公有制理論相一致的。
按照傳統(tǒng)的公有制理論解釋,“農(nóng)民集體所有”是農(nóng)村勞動群眾集體所有制在法律上的表現(xiàn),指的是屬于一定區(qū)域內(nèi)(鄉(xiāng)、村、村以下)全體農(nóng)民所有,即不歸哪一個組織(生產(chǎn)合作社或村民委員會或村民小組),也不歸農(nóng)民個人。然而,隨著經(jīng)濟改革的深入,我國相關(guān)的經(jīng)濟和民事法律的健全和發(fā)展,特別是在進行農(nóng)村集體土地的確權(quán)過程中,這種沒有具體組織形態(tài)和法律人格化的“農(nóng)民集體”就會遇到諸如不能行使和保護自身權(quán)利等情況。為了解決這一問題,經(jīng)濟理論界和有關(guān)的行政管理部門都力圖明確“農(nóng)民集體”的性質(zhì)。例如1994年12月國家土地管理局地籍管理司在關(guān)于對農(nóng)民集體土地確權(quán)有關(guān)問題的答復(fù)中就指出:“‘農(nóng)民集體’是指鄉(xiāng)農(nóng)民集體、村農(nóng)民集體和村內(nèi)兩個以上農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織,包括由原基本核算單位的生產(chǎn)隊延續(xù)下來的經(jīng)濟組織!毙姓䦂(zhí)法部門的這種解釋,在一定的意義上將“農(nóng)民集體”確定為“農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織”。但這與正式的法律表述是不一致的。這種模糊不明確的規(guī)定,導(dǎo)致經(jīng)濟實踐中的混亂。在現(xiàn)實中,有些地方是由村民委員會或村民小組等非經(jīng)濟組織履行土地產(chǎn)權(quán)的職能;
有的地方雖然規(guī)定土地由其農(nóng)村集體經(jīng)濟組織所有,可是國家征用土地卻仍需經(jīng)村民小組同意,征地補償款仍由村民小組支配;
有些地方則由于無法確定“農(nóng)民集體”的法律性質(zhì),虛設(shè)產(chǎn)權(quán)主體,以至失去土地的發(fā)包主體,造成產(chǎn)權(quán)混亂現(xiàn)象。
可見,現(xiàn)行法律規(guī)定“農(nóng)民集體”這樣一個無法律人格、不能具體行使對土地有效監(jiān)督和管理的集合群體作為農(nóng)村土地的所有權(quán)主體,必然造成農(nóng)村集體土地所有權(quán)虛置。
其次,如果將“農(nóng)民集體”確定為“農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織”,又會造成大量的農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)不清和不穩(wěn)定。
我國長期實行三級所有,隊為基礎(chǔ)的農(nóng)村集體所有制。1962年9月中國共產(chǎn)黨第八屆中央委員會第十次會議通過的《農(nóng)村人民公社工作條例修正草案》在第四章規(guī)定:“生產(chǎn)隊是人民公社中的基本核算單位。它實行獨立核算、自負盈虧,直接組織生產(chǎn),組織收益的分配!薄吧a(chǎn)隊范圍內(nèi)的土地,都歸生產(chǎn)隊所有。生產(chǎn)隊所有的土地,包括社員的自留地、自留山、宅基地等等,一律不準出租和買賣。生產(chǎn)隊所有的土地,不經(jīng)過縣級以上的人民委員會的審查和批準,任何單位和個人不得占有!薄凹w所有的山林、水面和草原,凡是歸生產(chǎn)隊所有比較有利的,都歸生產(chǎn)隊所有。”事實上,在對政社合一的體制進行改革之前,我國農(nóng)村許多地區(qū)公社與大隊兩級并沒有形為真正的經(jīng)濟實體,只是一級行政管理機構(gòu)。據(jù)國家統(tǒng)計局1981年公布的統(tǒng)計數(shù)據(jù),我國農(nóng)村99%是以上生產(chǎn)隊為基本核算單位,90%以上的土地歸生產(chǎn)隊所有。在1983年撤銷人民公社時,生產(chǎn)大隊和生產(chǎn)隊也由村民委員會和村民小組所替代,雖然一部分在規(guī)模和范圍上作了調(diào)整,但總體上還是保持了原體制下的土地占有關(guān)系。
根據(jù)這種情況,《土地管理法》和《農(nóng)業(yè)法》將《民法通則》規(guī)定村和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))兩級“農(nóng)民集體所有”變更為三級類所有。但問題是《土地管理法》和《農(nóng)業(yè)法》規(guī)定的“村內(nèi)兩個以上農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織”是否就是生產(chǎn)隊解體后的村民小組?對此,1992年6月國家土地管理局政策法規(guī)司關(guān)于對《土地管理法》有關(guān)問題請示的答復(fù)中指出:“農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織”必須有一定的組織機構(gòu)、管理人員、資金,具有一定的民事權(quán)利能力和民事行為能力,能夠以自已名義獨立承擔民事責任!薄霸谏a(chǎn)隊解體為村民小組后,原生產(chǎn)隊所有的土地,可以屬于該村民小組相應(yīng)的農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織的農(nóng)民集體所有,不應(yīng)理解為村民小組擁有土地所有權(quán)!蹦敲,什么是與村民小組相應(yīng)的農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織?有關(guān)部門沒有進一步解釋和確定,而事實上絕大多數(shù)村民小組沒有建立獨立的集體經(jīng)濟組織。
而且,有的學者認為,作為農(nóng)村集體所有權(quán)的代表,必須具有穩(wěn)定性、權(quán)威性和代表性。據(jù)此,任何農(nóng)村集體經(jīng)濟組織都不能很好地履行所有者職權(quán)。理由有三:(1)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社或其它鄉(xiāng)村集體經(jīng)濟組織都是企業(yè)法人,其存在與發(fā)展具有動態(tài)性,不能長期穩(wěn)定地承擔集體土地所有權(quán)代表。(2)作為經(jīng)濟組織,其合理的行為準則是追求本單位的經(jīng)濟利益最大化。而各類農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的范圍不是固定的,可以只包括社區(qū)集體的一部分成員,也可以大大超越社區(qū)集體范圍。因此,集體經(jīng)濟組織不能完全代表社區(qū)集體全體成員的整體和長遠利益。(3)隨著農(nóng)村經(jīng)濟現(xiàn)代化,各類集體經(jīng)濟組織將會越來越多,如果每個企業(yè)都擁有自已占用的集體土地所有權(quán),將會使集體不斷被分割和瓜分,造成社區(qū)集體成員之間的不公平。這又反過來導(dǎo)致鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會對集體經(jīng)濟組織進行行政干預(yù)的要求,使其難以按現(xiàn)代企業(yè)制度的在求經(jīng)營管理!盵1]應(yīng)該說,這種分析有一定的道理。我國司法機關(guān)在司法實踐中,也大都將農(nóng)民集體所有的土地具體確認為村委會和村民小組等組織所有。[2]問題是,農(nóng)村行政組織或自治組織成為農(nóng)村集體土地所有權(quán)主體的法律根據(jù)同樣不足。
再次,如果將“農(nóng)民集體所有”理解為“全體農(nóng)民共同所有”,我國法律規(guī)定的共有產(chǎn)權(quán)將與土地公有制理論沖突。
將法律規(guī)定上的“農(nóng)民集體所有”理解為“全體農(nóng)民共同所有”,目前被稱之為農(nóng)村集體土地制度改革的重要思路之一。按照我國民法通則規(guī)定,財產(chǎn)共有權(quán)中的共有財產(chǎn)主體是各個共有人,在共有的形式上有按份共有和共同共有。其中按份共有,是指兩個或兩個以上的共有人按照預(yù)先確定的財產(chǎn)份額,分別對于共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔義務(wù);
共同共有則是兩個以上的人基于某種共同關(guān)系而共同享有某項財產(chǎn)的所有權(quán)。共同共有與按份共有的主要區(qū)別是不分份額。在共同共有中,只要共有關(guān)系存在,共有人就不能劃分出哪個人享有多少份額。由于財產(chǎn)不分份額,共同共有人對于共有的財產(chǎn)都享有平等的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。那么,農(nóng)民集體所有的土地是按份共有還是共同共有呢?顯然,如果要確定為共同所有的話,只能是共同共有了。但是,如果確定農(nóng)村集體所有的土地屬于社區(qū)農(nóng)民共同共有的話,在農(nóng)民集體所有這種共有關(guān)系消滅時,就要確定農(nóng)民各自應(yīng)得的多少份額。毫無疑問,這種土地所有權(quán)份額的確定是對農(nóng)民個人擁有土地所有權(quán)的肯定,也就是承認了土地所有權(quán)的私人所有。這是與公有制理論相沖突的。因為按照傳統(tǒng)的公有制理論,“農(nóng)民集體所有”這種公有制形式,財產(chǎn)關(guān)系的主體只能是代表該集體全體成員的“集體”,任何個人都不是公有財產(chǎn)的權(quán)利主體。農(nóng)民個人對集體的財產(chǎn),只有“集體”的所有權(quán),盡管農(nóng)民是“集體”成員之一,但沒有確定個人份額的所有權(quán)。在集體公有制中財產(chǎn)的所有權(quán)是不可分割的。不能量化到個人,也不能以個人為單位進行轉(zhuǎn)讓。勞動者對勞動成果的獲得不是直接與財產(chǎn)份額掛鉤,而是同勞動數(shù)量和質(zhì)量聯(lián)系在一起。這種理論,在法律上的表現(xiàn)出來的就是,決定農(nóng)民個人不是“農(nóng)村集體土地”任何產(chǎn)權(quán)意義上的主體,所有權(quán)的主體,只能是不具備法律人格意義的、虛擬化的“農(nóng)民集體”。
正因為這種法律和理論上的沖突,決定了我國目前在處理“農(nóng)民集體”與農(nóng)民個人在土地所有權(quán)的關(guān)系上所作的制度安排,這就是規(guī)范化為土地承包制。可是,在這種以土地所有權(quán)與使用權(quán)相分離為基礎(chǔ)的承包制下,集體土地所有人“農(nóng)民集體”與集體土地使用人“集體成員農(nóng)戶”之間在有關(guān)土地占有、使用、收益和處分等權(quán)能上雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系也是極不明確的。
二、土地使用權(quán)對土地所有權(quán)權(quán)能替換
我國農(nóng)村集體土地所有權(quán)虛置的第二個原因,是在現(xiàn)實經(jīng)濟活動中,實行的土地使用權(quán)對土地所有權(quán)權(quán)能替換。
土地所有權(quán)是土地所有制關(guān)系在法律上的表現(xiàn),是土地所有者依照法律規(guī)定對土地實行占有、使用、收益和處分,并排除他人干涉的權(quán)利。在土地產(chǎn)權(quán)中,所有權(quán)是主要的、居支配地位,其它排它性權(quán)利都是所有權(quán)的派生權(quán)利,如使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)等。但這些派生權(quán)利可以與所有權(quán)合為一體,也可以相對獨立地存在。在1979年進行農(nóng)村改革之前,我國農(nóng)村的土地所有權(quán)制度和使用權(quán)制度采用的是集體所有、集體經(jīng)營、集體使用模式,土地所有權(quán)和使用權(quán)基本上是合為一體的。1979年農(nóng)村實行的改革是在承認和保護集體對土地保留所有權(quán)的前提下,將土地平均分配到家庭經(jīng)營使用,這實際上是將土地使用權(quán)交給個體農(nóng)民。從本質(zhì)上說,這種改革只是土地使用和經(jīng)營方式上的變革,而不是所有制的變革。但在隨后的發(fā)展中,由于法定的農(nóng)村集體土地所有者的模糊混亂,“農(nóng)民集體所有”形同虛設(shè),使用人對其承包的土地享有的各項權(quán)能逐漸擴大,部份農(nóng)民甚至將承包經(jīng)營的土地視為自己的所有物。這就迫使政府在進行制度安排時,將土地所有權(quán)的權(quán)能用土地使用權(quán)的權(quán)能進行替換。(點擊此處閱讀下一頁)
嚴格意義上說,土地使用權(quán)是所有權(quán)所享有的占有、使用、收益和處分的四種權(quán)能之一,是指為了滿足生產(chǎn)和生活的需要,按照土地的性能和用途對土地進行利用的權(quán)利。獲取土地的使用價值是所有人的權(quán)利,國家保護所有人這種權(quán)利而使使用權(quán)能夠成為所有人的一項獨立權(quán)能。我國農(nóng)村實行的土地承包責任制,是將土地使用權(quán)作為獨立權(quán)能從所有權(quán)中分離出來,并成為了一種獨立于所有權(quán)的一種財產(chǎn)權(quán)利。土地承包責任制中的土地使用權(quán)是指土地使用人根據(jù)法律和合同規(guī)定,對國家和集體土地,享有使用的權(quán)利,也稱之為土地使用經(jīng)營權(quán)。這樣,在我國農(nóng)村,土地使用經(jīng)營權(quán)就有兩種類型,其一,土地所有人對土地享有的使用權(quán),這種使用權(quán)稱之為所有人的使用權(quán),它不是獨立的權(quán)利,只是所有權(quán)的一項權(quán)能。其二,非土地所有者人對土地享有的權(quán)利,它是一種獨立于所有權(quán)的一種財產(chǎn)權(quán)利,它同樣具有占有、使用、收益和處分的四項權(quán)能。我們不妨將土地所有權(quán)和作為獨立財產(chǎn)權(quán)利的土地使用權(quán)的基本權(quán)能進行比較。
占有權(quán),是指權(quán)利主體對土地的掌握和控制。占有權(quán)與占有是不同的,占有是指對土地實際控制的事實;
占有權(quán)則是根據(jù)法律規(guī)定所產(chǎn)生的權(quán)能。在所有權(quán)中,權(quán)利主體是所有人,表現(xiàn)為所有人事實上占有屬于自己的土地。從所有權(quán)權(quán)能上看,占有權(quán)可以體現(xiàn)在所有人對土地的直接掌握,也可表現(xiàn)為所有人對土地在一定范圍內(nèi)的控制。在使用權(quán)中,權(quán)利主體是使用人,使用人占有土地是使用權(quán)存在的前提和基礎(chǔ)。
使用權(quán),是指按照土地的性能和用途進行事實上利用和運用的權(quán)利。使用權(quán)分為所有者的土地使用權(quán)和非所有者的土地使用權(quán)。在土地所有權(quán)中,土地所有人可以將土地使用權(quán)通過一定的法律手續(xù)由非所有人行使,并不因此而喪失對土地的所有權(quán);
在土地使用權(quán)中,使用權(quán)人也可以依照法律和合同規(guī)定繼續(xù)轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),如土地轉(zhuǎn)包。
收益權(quán),是指在財產(chǎn)上取得某種經(jīng)濟利益的權(quán)利。土地是有值產(chǎn)物,應(yīng)該給土地所有者帶來收益,以體現(xiàn)所有者的基本權(quán)益并增加所有者對土地的投入。在土地所有權(quán)中,收益是基于行使土地所有權(quán)而取得的經(jīng)濟收入和孳息;
在土地使用權(quán)中,收益是使用人基于行使土地使用權(quán)而取得的經(jīng)濟收入和孳息。對土地所有者來說,土地所有權(quán)的重要性不僅在于它的法律意義,更主要的在于憑借它獲得一份經(jīng)濟利益。有人認為,我國農(nóng)村在實行聯(lián)產(chǎn)承包責任制后,農(nóng)民的勞動成果“交夠國家的、留足集體的、剩下自己的”中的“留足集體”就是農(nóng)村集體土地有償使用的一種形式。就該說,這種觀點沒有法律根據(jù),在我國法律沒有明確農(nóng)村的這種提留是地租,我們同樣可以將此界定為社區(qū)公共職能費用。所以說,我國農(nóng)村土地基本上是實行無償使用,土地所有人很難通過行使土地所有權(quán)來獲取經(jīng)濟利益,集體作為土地的所有權(quán)者基本上處于無收益狀態(tài)。集體所有權(quán)沒有在經(jīng)濟上得到體現(xiàn)。而使用人享有使用土地上利益的這種權(quán)利,即可以通過自己使用而獲取,也可以通過轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)而獲得。
處分權(quán),是指對財產(chǎn)進行處置、決定財產(chǎn)命運的權(quán)利。在所有權(quán)中,處分就是決定土地法律上的命運。在使用權(quán)中,處分是指使用人依照法律和合同規(guī)定轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的權(quán)利。從理論上來說,土地所有權(quán)與土地使用權(quán)的區(qū)別應(yīng)主要表現(xiàn)在處分權(quán)上,土地所有者和土地使用者都可以處分土地,使用人只能依照法律和合同的規(guī)定處分土地使用權(quán),而不能決定土地的最終命運,只有土地所有人享有土地的最終的處分權(quán)。但由于我國法律上的嚴格限制,農(nóng)村集體土地處分權(quán)變得殘缺不全,這主要體現(xiàn)在農(nóng)村集體土地法定,所有人不得任意處分土地,不準憑借行使土地所有權(quán)而買賣或以其它形式非法轉(zhuǎn)讓土地;
集體土地須經(jīng)國家征用后方可轉(zhuǎn)讓;
國家征用土地的補貼不能真實體現(xiàn)土地價值,僅為非市場價格,是非地租的不等價補償。這就從事實上,限制和剝奪了土地所有人處分土地的權(quán)利。
通過上述比較,我們不難看出,我國農(nóng)村集體土地所有權(quán)的基本權(quán)能已事實上由土地使用權(quán)所代替。這種權(quán)能替換從很大程度上改變了土地所有權(quán)的法律地位,使土地所有權(quán)高度弱化、使用權(quán)對所有權(quán)的分割程度很高。“但是所有權(quán)的分割不只受法律的影響,還受社區(qū)傳統(tǒng)社會結(jié)構(gòu)和習慣力量的影響。社區(qū)農(nóng)民把土地看作自己的,把社區(qū)之外的人以低廉的價格買走自己的土地看作非法侵入。農(nóng)民的這種‘合法性’意識根深蒂固,由此使這種產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的效率大打折扣。農(nóng)民通過偷、搶和破壞土地產(chǎn)出和土地設(shè)施等方式,表達他們對社區(qū)之外占有土地的不承認,造成保護合法產(chǎn)權(quán)的高額成本,并因此使土地貶值!盵3]然而,如果要進一步深究這種替換的根源,也應(yīng)該主要不是法律上的。其根本性原因,而是在現(xiàn)實經(jīng)濟改革中,對農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)制度進行的安排時,在法律和理論上對傳統(tǒng)的集體公有制理論形成突破之前,所作的無奈選擇。
三、國家對農(nóng)民集體行使土地所有權(quán)的超法律限制
土地所有權(quán)是一種排它性的專有權(quán)。但由于土地資源是十分重要的經(jīng)濟資源,各個國家都對這種權(quán)利的行使進行必要的限制。這些限制主要是出于公共需要和利益,而對土地占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)作出的區(qū)別于一般財產(chǎn)所有權(quán)的禁止性和引導(dǎo)性規(guī)定。其中主要的是對土地的適量占有、合理使用、地租地價的收益水平及土地買賣、租賃、贈選、抵押等權(quán)利的限制。
我國對農(nóng)民集體土地所有權(quán)實行非常嚴格的限制。這些限制即有對土地所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓、抵押、出租等方面作出的禁止或限制;
也有為了節(jié)約用地,而要求的各種用地定額、控制指標和嚴格的審批手續(xù);
還有為了土地使用符合生態(tài)平衡、環(huán)境保護、水土保護等方面的需要而必須執(zhí)行的國家土地利用統(tǒng)一布局。但直接關(guān)系和影響集體土地所有權(quán)正常行使的還是對農(nóng)村集體土地所有權(quán)的處分權(quán)能和使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓上所進行的限制。
我國憲法修正案第二條規(guī)定,“任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地使用權(quán)可以依照法律的規(guī)定轉(zhuǎn)讓!薄睹穹ㄍ▌t》第八十條規(guī)定:“土地不得買賣、出租、抵押或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓!薄锻恋毓芾矸ā返诙䲢l規(guī)定:“中華人民共和國實行土地的社會主義公有制,即全民所有制和勞動群眾集體所有制。任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。國家為了公共利益的需要,可以依法對集體所有的土地實行征用!钡谒氖邨l規(guī)定:“買賣或者以其他形式轉(zhuǎn)讓土地的,沒收非法所得,限期拆除或者沒收在買賣或者以其他形式轉(zhuǎn)讓的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,并可以對當事人處以罰款;
對主管人員由其所在單位或者上級機關(guān)給予行政處分!笨梢,我國法律是嚴禁土地所有權(quán)買賣、出租、抵押或者以其他形式轉(zhuǎn)讓的。但特別值得指出的是,國家對農(nóng)村集體土地所有權(quán)的各種限制,不僅體現(xiàn)在有關(guān)的法律之中,更多的是由大量的非法律規(guī)范性的土地政策所調(diào)節(jié)。這些由國家、政府、政黨或單位制定的土地政策,具有廣泛性(無所不包),且具有隨意性(所謂靈活性),并在一定的意義上具有超法律效力的作用(是一種超法律意義的政策規(guī)范)。這些土地政策,由于是以政策形式出現(xiàn)的,所以更能夠反映一定時期的政治需要,更能體現(xiàn)傳統(tǒng)公有制理論,也就更能具體地將農(nóng)村地所有權(quán)集體公有化(國家化)。
從我國農(nóng)村集體所有土地的現(xiàn)狀來看,一方面,由于國家嚴禁土地所有權(quán)買賣、出租、抵押或者以其他形式轉(zhuǎn)讓,使農(nóng)村集體土地所有權(quán)處于一種完全無價格衡量的“虛擬財產(chǎn)”狀況。農(nóng)村集體土地所有人“農(nóng)民集體”只能是法律象征意義的所有者,而不能將其所有的土地衡量確定為具體的財產(chǎn),更不能進行社會財產(chǎn)交換。另一方面,國家掌握和控制了農(nóng)村集體土地的最終處分權(quán)。只有國家通過其機構(gòu)可以改變農(nóng)村集體土地所有者的歸屬,可以將這個“農(nóng)民集體”所有的土地變更為國家的或另一個“農(nóng)民集體”。而且,國家對農(nóng)民集體土地所有權(quán)的處分具有強制性。是否處分、怎樣處分、怎樣補償都只能服從國家意志,不存在土地所有人與國家權(quán)力行使者作為平等民事法律關(guān)系主體共同表達意志。在這種情況下,國家不是作為所有者這樣一個法律關(guān)系的主體,與其它土地所有權(quán)人具有同樣的法律地位;
而是凌駕于一切其他所有權(quán)的之上仲裁者,甚至具有超越法律之上的權(quán)利。這主要表現(xiàn)在國家對其他所有者法定權(quán)利強制性的控制上,比如,就是一個農(nóng)民集體所有的土地向另一個經(jīng)濟組織轉(zhuǎn)移時,也必須先將土地所有權(quán)轉(zhuǎn)給國家,而國家再將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給需要用地的組織。國家為了公共利益需要,可以依法對集體所有的土地實行征用,將被征用的集體所有的土地轉(zhuǎn)化為國有土地。而且,國家征用土地的補貼是由國家確定的,不是所有人意志的的體現(xiàn),也不能真實地體現(xiàn)土地價值,是一種強制性的非市場價格,是非地租的不等價補償。國有土地的所有權(quán)是不能轉(zhuǎn)化為集體所有的土地,如因公共利益的需要,經(jīng)過十分嚴格的審批程序后,才能將國有土地的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給集體使用。這必然導(dǎo)致國有土地會越來越多,集體所有的土地會越來越少。這種非平等主體的所有權(quán)轉(zhuǎn)移,已不是法定形式的財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移。也就是說,國家在對農(nóng)村集體土地所有權(quán)的處分權(quán)能和使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓上所進行的限制,已經(jīng)離開了法律意義的財產(chǎn)所有權(quán)基本權(quán)能的范圍。
毫無疑問,國家對農(nóng)村集體土地所有權(quán)進行一定的限制是十分必要的。但這種限制不應(yīng)影響和決定所有人對所有權(quán)基本權(quán)利的行使,更不能是按照一定時期的政治需要而隨意變化。由于不能有效地將農(nóng)村集體土地所有權(quán)用嚴格的法律形式確定下來,不能利用法律保護制止各利益集團以“國家”的名義對“農(nóng)民集體”的土地所有權(quán)的侵犯,我國農(nóng)村集體土地所有權(quán)在事實上是不可能和極不充分的,表現(xiàn)為有限所有權(quán)。本來在法律上已虛擬化了的“農(nóng)民集體”只能是有限的土地所有權(quán)人,國家才是農(nóng)村土地的終極所有者。
[1] 賈生華:“論我國農(nóng)村集體土地產(chǎn)權(quán)制度的整體改革”,載《經(jīng)濟研究》1996年12期。
[2] 可參見1991年最高人民法院關(guān)于村委會與所屬村民小組的土地糾紛如何適用政策法律問題的復(fù)函。
[3] 黨國印:“中國農(nóng)村社會權(quán)威結(jié)構(gòu)變化與農(nóng)村穩(wěn)定”,載《中國農(nóng)村觀察》1997年第5期。
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