劉俊祥:法治政治與規(guī)則政治
發(fā)布時(shí)間:2020-06-12 來(lái)源: 感悟愛(ài)情 點(diǎn)擊:
摘 要:法治政治是觀察法與政治之間關(guān)系的新視角,是認(rèn)識(shí)社會(huì)政治現(xiàn)象的一種新的思維方式。根據(jù)法治政治觀,法律是一種社會(huì)規(guī)則現(xiàn)象,政治是通過(guò)法律規(guī)則謀求社會(huì)公共秩序,分配社會(huì)利益的活動(dòng);
崇尚法治政治是西方政治文明的基本特征,并因此而區(qū)別于東方權(quán)力政治的文化傳統(tǒng);
法治政治本源于世界或人的規(guī)則理性;
法治政治是以規(guī)則為本位的政治治理方式;
法治政治是與權(quán)力政治相對(duì)立的規(guī)則政治;
法治政治是“以人為本”的人本政治;
法治政治的最高實(shí)現(xiàn)形式是憲法政治。
關(guān)鍵詞:法治政治,政治本體,規(guī)則政治,權(quán)力政治,憲法政治
我國(guó)政治文明建設(shè)的核心是民主與法治建設(shè),就是要擴(kuò)大社會(huì)主義民主,健全社會(huì)主義法制,建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。但是,法治觀念是始源于西方文明的舶來(lái)品,我國(guó)引入法治文化后,所實(shí)施的法治國(guó)家和民主制度建設(shè)進(jìn)展不大,收效有限,其根本的原因就是我們還沒(méi)有揭示和把握西方法治文明的本質(zhì),特別是在法與政治、法治與政治的關(guān)系問(wèn)題上,還主要是陳舊的“政法關(guān)系”觀念或“法政關(guān)系”偏見(jiàn)等占據(jù)主導(dǎo)地位。因此,要推進(jìn)我國(guó)民主與法治建設(shè)取得實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展,必須進(jìn)行觀念更新和理論創(chuàng)新,以“法治政治”作為法治國(guó)家和民主政治制度建設(shè)的理論基礎(chǔ)。本文就試圖從“法治政治”這一認(rèn)識(shí)法與政治之間關(guān)系的新視角揭示西方法治文明的本質(zhì),闡明人類政治的“規(guī)則性”,為我國(guó)政治文明建設(shè)提供有效的理論基礎(chǔ)。
一、“法治政治”:法與政治之間關(guān)系的新視角
一般而言,“法治政治”可以理解為法治下的政治或奉行法律至上的政治。但是,“法治政治”概念是由“法治”和“政治”兩個(gè)術(shù)語(yǔ)所構(gòu)成,它涉及到法(律)、法治和政治及其它們之間的關(guān)系。因此,中外學(xué)者在使用“法治政治”一詞時(shí),有以下不同的理解。
1.法治政治是與好戰(zhàn)的暴力政治或權(quán)力政治相對(duì)立的愛(ài)好和平的、合法性政治。美國(guó)學(xué)者薩托利在分析“好戰(zhàn)的政治與愛(ài)好和平的政治”這兩種政治時(shí)認(rèn)為,“法制的政治觀”是有和平取向的政治觀念,按此觀點(diǎn),“強(qiáng)權(quán)只是作為最后的和不好的手段而被保留,解決沖突靠協(xié)商、法庭和‘合法’程序。”[1]在分析憲政時(shí)他認(rèn)為,自由主義憲政論“主要包括把政治納入法律程序,把殘酷殺戮的原則變成‘法律原則’,因此可以恰當(dāng)?shù)卣f(shuō)它是一種法治的政治觀,它主張以合法性論成敗的和平政治。”[2]所以,根據(jù)他的“法治的政治觀”,法治政治是與好戰(zhàn)的暴力政治或權(quán)力政治相對(duì)立的愛(ài)好和平的、合法性政治。
2.法治政治是指西方式的、依法而治的民主憲政。我國(guó)學(xué)者劉軍寧接受了薩托利的“法治的政治觀”,并將“法治的政治觀”改為“法治的政治”。在《從法治國(guó)到法治》一文中,劉軍寧又使用了“法治政治”一詞,認(rèn)為法治政治是一種哈耶克所謂的“超法律原理”即由合乎自然正義、維護(hù)人類基本權(quán)利和自由的法律來(lái)統(tǒng)治,也就是西方的民主憲政。[3]李步云教授在《法理學(xué)》一書中指出,由于政治和法律的密切關(guān)系,一切經(jīng)國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的法律和制度,無(wú)不具有政治目的,所以,“有人把法律稱為‘法典化的政治’,或者把在法律規(guī)范下進(jìn)行的政治稱為‘憲法政治’,簡(jiǎn)稱‘憲政’。[4]這種“‘法治政治’或者‘憲政’,強(qiáng)調(diào)法律至上,主張依法而治。”[5]
3.法治政治是與封建中央集權(quán)的專制統(tǒng)治相對(duì)立的法律主治。王人博教授在《法治論》一書中講到,在漫漫的封建專制社會(huì),“從未出現(xiàn)過(guò)法治政治”,[6]其“法治政治”概念就是在與封建中央集權(quán)的專制統(tǒng)治相對(duì)立的法律主治意義上使用的。潘偉杰也在以自然法學(xué)說(shuō)為核心的“法政治觀”指導(dǎo)下形成的法律至上、以法統(tǒng)治和治權(quán)的意義上使用了“法治政治”概念。[7]
4.法治政治是西方奉行法治,實(shí)行民主共和制的政治體系及其運(yùn)作過(guò)程。程燎原教授從“法治的政治意義”的角度認(rèn)為,“法治是西方政治運(yùn)作和社會(huì)演變的框架”,“法治論者將注意的焦點(diǎn)匯聚于政治體系及其運(yùn)作過(guò)程,說(shuō)明‘共和國(guó)就是實(shí)行法治的國(guó)家’這樣一個(gè)政治原理和法治政治原則。”[8]因此,“民主政治必須是法治政治”。[9]范進(jìn)學(xué)也認(rèn)為,“近現(xiàn)代政治是民主政治與法治政治,它是在對(duì)古代權(quán)力政治理念和制度根本否定的前提下建構(gòu)起來(lái)的一種全新的政治制度理念思維方式。” [10]從理想的制度形態(tài)上說(shuō),“法律下的自由和權(quán)力”即“法治政治”。
5.法治政治就是政治生活的法治化,是實(shí)現(xiàn)法治的政治生活方式。李元書教授在《政治發(fā)展導(dǎo)論》一書中,從“政治運(yùn)行法治化”的角度論述了“法治政治”,他認(rèn)為,法治政治就是“把民主和法治結(jié)合起來(lái),從而實(shí)現(xiàn)政治生活的法治化!币虼耍鳛椤罢芜\(yùn)行的邏輯起點(diǎn)”的“法治政治意味著整個(gè)社會(huì)把法治作為政治生活的方式,所有的政治主體參加政治活動(dòng)時(shí)對(duì)既定的法律規(guī)則(包括一定的程序)遵循不渝!盵11]
從上述對(duì)“法治政治”概念的界定和使用來(lái)看,學(xué)者們各有側(cè)重,有的強(qiáng)調(diào)政治的法律(法治)性,有的則強(qiáng)調(diào)法律(法治)的政治意義,有強(qiáng)調(diào)法律主治的政治必須遵循自由、民主與平等等價(jià)值,也有強(qiáng)調(diào)政治生活的法治化。雖然如此,他們也有一個(gè)值得重視的共同點(diǎn),即“法治政治”一詞不是“法治”與“政治”兩個(gè)概念的簡(jiǎn)單相加,而是將法(治)與政治兩方面有機(jī)結(jié)合起來(lái)并有其內(nèi)在涵義的單一概念。
根據(jù)這種“法治政治”觀念,法與政治具有內(nèi)在的相關(guān)性,法(律)是一種社會(huì)規(guī)則性現(xiàn)象,是人類社會(huì)交往和社會(huì)活動(dòng)的行為規(guī)范,而政治是一種社會(huì)規(guī)則性活動(dòng),是選擇和運(yùn)用法律規(guī)則的活動(dòng)。從這個(gè)意義上講,所謂法治政治,就是通過(guò)法律規(guī)則的選擇與運(yùn)用以建立社會(huì)秩序,分配社會(huì)利益的公共治理活動(dòng)。這種“法治政治”觀念是本文認(rèn)識(shí)法(法律)與政治或者法治與政治之間關(guān)系的基本觀念,也是從法律規(guī)則的角度觀察、分析政治現(xiàn)象的一種獨(dú)特的思維方法和理論范式。按照法治政治觀,“法治”與“法治政治”具有同一性,實(shí)際上,“法治”是“法治政治”的簡(jiǎn)稱,法治不是與政治相區(qū)別或相對(duì)立的社會(huì)治理方式,實(shí)質(zhì)上,法治就應(yīng)該是法治政治,法治即法治政治是與“權(quán)力政治”相對(duì)立的符合人類本性的社會(huì)生活方式和政治治理方式。因?yàn),作為西方政治文明始?chuàng)者的“古代希臘人并沒(méi)有獨(dú)立的法律制度,在他們看來(lái),與法律有關(guān)的事務(wù)實(shí)際上屬于政治問(wèn)題!盵12]因此,亞里士多德提出,“政治學(xué)研究政體也研究法律。”[13]
從這個(gè)意義上講,“法治政治”觀念與“政法關(guān)系”、“法政關(guān)系”、“政治法治化”、“政治合法性”和“法治國(guó)家”等在我國(guó)還占據(jù)著主導(dǎo)地位的、法與政治之間關(guān)系的觀念是有區(qū)別的。(1)“政法關(guān)系”觀念的基本特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)“法律與政治(作為統(tǒng)治權(quán))的關(guān)系是政治權(quán)力高于法律的‘政法’關(guān)系”。[14]“政法關(guān)系”是源于中國(guó)政治法律文化傳統(tǒng)的、在我國(guó)具有代表性的一種觀念,[15] (2)“法政關(guān)系”觀念則與“政法關(guān)系”觀念相反,它強(qiáng)調(diào)法律、法治的至上性與權(quán)威作用,即所謂“在法治之下,法律與政治的關(guān)系是法律高于政治(權(quán)力)的法政關(guān)系!盵16](3)“政治合法性”觀念,在現(xiàn)代社會(huì)特別是中國(guó),更多地是指政治統(tǒng)治的社會(huì)認(rèn)同和民意基礎(chǔ),而不是指統(tǒng)治要符合法律或依據(jù)規(guī)則的政治治理,從而有別于法治政治觀念。(4)“政治法治化”是指法律對(duì)政治的功能發(fā)揮,所謂“法律的政治功能,是指法律通過(guò)對(duì)政治關(guān)系、政治行為和政治改革的協(xié)調(diào)、規(guī)范和促進(jìn),進(jìn)而影響政治生活,實(shí)現(xiàn)政治目的的能力。”[17]因此,這里的“政治法治化”,實(shí)際上就是通過(guò)法律對(duì)政治發(fā)揮協(xié)調(diào)、規(guī)范和促進(jìn)的功能,使政治在法律的范圍內(nèi)運(yùn)行,它并不注重法與政治之間內(nèi)在關(guān)系的協(xié)調(diào)問(wèn)題。(5)“法治國(guó)家”也稱“法治國(guó)”。法治國(guó)家觀念都著眼于法與國(guó)家之間的關(guān)系,是指實(shí)施法治的國(guó)家或國(guó)家以法治理。由于國(guó)家與政治不能等同,因此,法治政治與法治國(guó)家也不能等同。
綜上所述,“政法關(guān)系”與“法政關(guān)系”等觀點(diǎn)都有一個(gè)共同之處,就在于將政治僅僅理解為階級(jí)的、國(guó)家的政治統(tǒng)治,將政治等同于權(quán)力即統(tǒng)治權(quán),因此,是一種“權(quán)力政治觀”,也就是觀察法與政治之間關(guān)系的“權(quán)力政治學(xué)方法”。按照這種思維方式,法律就是政治權(quán)力的工具,或者法律成為制約政治(權(quán)力)的手段,而且,為了實(shí)現(xiàn)法治就要盡量回避政治、遠(yuǎn)離政治或者制約政治。誠(chéng)然,法治必然要求對(duì)“政治權(quán)力”、“政治權(quán)威”進(jìn)行制約,強(qiáng)調(diào)法律至上和法律的統(tǒng)治。然而,在權(quán)力政治觀基礎(chǔ)上的法與政治之間關(guān)系的思維,實(shí)際上,只不過(guò)是中國(guó)傳統(tǒng)的權(quán)力政治文化的表現(xiàn)。而西方的法治政治文化恰好是對(duì)權(quán)力政治觀念的否定。所以,如果將政治僅僅理解為權(quán)力現(xiàn)象,按照權(quán)力政治觀來(lái)進(jìn)行社會(huì)政治治理,無(wú)論如何也不可能有法治的生存空間的,這既不能解釋西方法與政治之間關(guān)系的主流文化,也不能作為我國(guó)政治文明和法治國(guó)家建設(shè)的理論基礎(chǔ)。
二、法治政治本源于規(guī)則理性
根據(jù)古希臘本體論哲學(xué)思想,可以將本體論劃分為三個(gè)基本理論,即本原理論、生成理論和本質(zhì)理論。因此,法治政治的本質(zhì)也可以從政治的本原和政治生成兩個(gè)方面來(lái)觀察和認(rèn)識(shí)。
從政治的本原來(lái)看,西方自然法學(xué)家認(rèn)為,政治始源于“自然理性”即某種自然法則,但由于對(duì)“自然理性”有不同的認(rèn)識(shí),從而,形成了西方政治起源思想上的政治自然主義與政治人本主義。政治自然主義認(rèn)為,政治的本原(或始基、邏輯起點(diǎn))是超然于人的宇宙的自然[18]或理性,政治的規(guī)則性源于宇宙或世界的自然法則,人類政治是宇宙或神將自然規(guī)則、準(zhǔn)則或正義賜予人類的產(chǎn)物,一旦人類認(rèn)識(shí)到這種自然規(guī)則并運(yùn)用規(guī)則,按規(guī)則活動(dòng),政治便產(chǎn)生了。而政治人本主義則認(rèn)為,政治的本原是人的自然或理性,政治的規(guī)則性源于人自身的規(guī)則理性,因?yàn)槿吮旧砭途哂幸?guī)則本性,人是“規(guī)則動(dòng)物”,擁有遵守正義規(guī)則的理性,從而才謀求有秩序的社會(huì)政治生活,政治因此而產(chǎn)生。西方思想家從不同方面肯定了人的規(guī)則本性。亞里士多德的“政治人”就是一種“規(guī)則動(dòng)物”,他認(rèn)為,“人類由于志趨善良而有所成就,成為最優(yōu)良的動(dòng)物,如果不講禮法、違背正義,他就墮落為最惡劣的動(dòng)物!惫艘舱f(shuō):“人不僅是一種追求目的(purpose-seeking)的動(dòng)物,而且在很大程度也是一種遵循規(guī)則(rule-following)的動(dòng)物。”[19]不過(guò),在政治本原上,雖然政治自然主義與政治人本主義之間一直存在著論爭(zhēng)或?qū)α,[20]但是,由政治自然主義轉(zhuǎn)向政治人本主義是西方法治政治思想發(fā)展的一個(gè)基本趨勢(shì)。
從政治的生成來(lái)看,在西方思想家中,有自然生成論與人工生成論(或人工造成論)兩種觀點(diǎn)的分歧與論爭(zhēng)。亞里士多德在《形而上學(xué)》一書中指出,事物的發(fā)生或生成有三種情形:自然生成、人工造成和自發(fā)產(chǎn)生。[21] 所謂“自然生成”,主要是指本體的生成,即動(dòng)植物之類的生成!叭斯ぴ斐伞笔侵赣扇藶榧夹g(shù)造成的,人造的事物不是自然生成的,而是由人的技術(shù)造出來(lái)的,所以叫做“制造”。而所謂“自發(fā)產(chǎn)生”,并不是在以上兩種以外的第三種,而是指以上兩種的變態(tài)或者說(shuō)是例外情況。[22]實(shí)際上,西方法治政治生成的思想也主要表現(xiàn)為這三種生成觀點(diǎn)的區(qū)別和爭(zhēng)論。
如果將政治的本原與政治的生成兩方面結(jié)合起來(lái),可以看到,在西方存在著更為廣泛的包括自然法思想與契約理論的“自然”觀念與“人為”觀念之間的爭(zhēng)論。正是在這個(gè)意義上,可以將西方有關(guān)政治本體的思想,大致劃分為以下幾種思維模式,(1)自然生成論。作為西方法治政治的發(fā)源地的古希臘,其早期的思想家便是自然主義者,是政治起源上的自然生成論者。(2)自然人為生成論。波普爾認(rèn)為,柏拉圖一方面是自然主義者,但另一方面又主張“社會(huì)的起源是一種約定,一種社會(huì)契約”,[23]因此,在柏拉圖那里,城邦政治是人根據(jù)城邦固有的本性(理念)通過(guò)約定而創(chuàng)造的,也就是按照城邦的“自然”而不是根據(jù)人的“自然”創(chuàng)造城邦。所以,柏拉圖是“自然人為生成論”者。(3)人本自然生成論。亞里士多德是“人本自然生成論”的代表,在他看來(lái),人具有社會(huì)政治本性(理性即自然),“人自然要過(guò)城邦政治生活”,城邦的本原是人的政治本性而非超人的宇宙理性。不過(guò),城邦政治是自然演化的結(jié)果而非人們訂立契約的產(chǎn)物。他認(rèn)為城邦政治是從人的規(guī)則性中產(chǎn)生并以此為基礎(chǔ)的,即“城邦以正義為原則。由正義衍生的禮法,可憑以判斷(人間的)是非曲直,正義恰是樹(shù)立社會(huì)秩序的基礎(chǔ)。”[24](4)人本人為生成論。[25]西方近代啟蒙思想家在政治本體論上是真正的政治人本主義者,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))
因?yàn)椴徽搹谋驹撋线是從生成論上,他們都從人的理性和人的行動(dòng)來(lái)觀察分析政治的起源。具體地說(shuō),他們是“人本約定論”者。(5)人本自發(fā)生成論。哈耶克基于人性“無(wú)知”的“漸進(jìn)理性主義”,提出并倡導(dǎo)自然(本能)與人為之間的“自生自發(fā)秩序”(或自發(fā)秩序),因此,他是現(xiàn)代西方政治本體論上“人本自發(fā)生成論”的集大成者。
三、法治政治是以規(guī)則為本位的規(guī)則政治
本源于規(guī)則理性的法治政治,實(shí)質(zhì)上就是以規(guī)則為本位的規(guī)則政治。因此,法治政治具有“規(guī)則性”,這可以從以下幾個(gè)方面來(lái)理解。
1.法律是一種社會(huì)規(guī)則性現(xiàn)象。這在觀念上表現(xiàn)為“法律規(guī)則說(shuō)”。如前所述,自然法學(xué)者所講的自然法則在實(shí)定法上就表現(xiàn)為法律規(guī)則。達(dá)班認(rèn)為,法律是“在公共強(qiáng)制的制裁下,文明社會(huì)為了在人們之中實(shí)現(xiàn)一種秩序而制定的行為規(guī)則的總和”。[26]富勒就直接以規(guī)則來(lái)給法律下定義,即“法律是使人的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)!盵27]社會(huì)學(xué)法學(xué)者塞爾茲尼克認(rèn)為,法律制度是權(quán)威性規(guī)則的存在。法律觀念的中心應(yīng)當(dāng)是“規(guī)則”和“權(quán)威”。規(guī)則是一種有效的,正式的、明確的、特殊的規(guī)范,是經(jīng)過(guò)深思熟慮后制定出來(lái)的。制度法學(xué)者麥考密克和魏因貝格爾說(shuō)到,通過(guò)一種“制度”的概念來(lái)理解法律及其活動(dòng),這是通過(guò)規(guī)則來(lái)表達(dá)的,“規(guī)則的任何出現(xiàn)、發(fā)展或進(jìn)化的過(guò)程都可能是制度的出現(xiàn)、發(fā)展或進(jìn)化的過(guò)程!盵28]心理法學(xué)派的沃爾德認(rèn)為,“法律正是這些社會(huì)準(zhǔn)則的體現(xiàn)。”[29]人類的真正成就并不在于物質(zhì)財(cái)富,而是在于懂得社會(huì)法則。
2.政治是一種社會(huì)規(guī)則性活動(dòng),政治國(guó)家是一種法律規(guī)則體系,政治治理就是奉行法律(規(guī)則)至上的法治主義政治。因此,人類政治必然以法律規(guī)則為本位,在規(guī)則理性或理性規(guī)則基礎(chǔ)上生成的法治政治必然是規(guī)則政治,西方法治政治發(fā)源地的古希臘實(shí)質(zhì)上就是一種具有秩序性和規(guī)則性的社會(huì)生活場(chǎng)所。[30]西方法治政治學(xué)者正是從這種法律規(guī)則性來(lái)思考政治國(guó)家的。西塞羅堅(jiān)持“以法釋國(guó)”,認(rèn)為國(guó)家的本質(zhì)是法的聯(lián)合體,即是說(shuō),國(guó)家是一個(gè)法人團(tuán)體,這個(gè)團(tuán)體的權(quán)力來(lái)自人民的協(xié)定。[31]政治哲學(xué)家?jiàn)W克肖特明確提出,“政治就是考察公民交往的規(guī)則。”[32]而且他還認(rèn)為,“馬基雅維里、霍布斯、洛克、斯賓諾莎、孟德斯鳩、托克維爾、柏克、潘恩、康德、費(fèi)希特、黑格爾,把國(guó)家理解為以規(guī)則為基礎(chǔ)的社會(huì)聯(lián)系”,[33]即他們都是倡導(dǎo)以規(guī)則為本位的規(guī)則政治或法治政治。另外,韋伯提出的“理法型統(tǒng)治”實(shí)際上也是以西方法治社會(huì)為藍(lán)本而構(gòu)建出的法治政治體系。他認(rèn)為法治是理法型統(tǒng)治的合法性基礎(chǔ)。純粹法學(xué)派的代表人物凱爾遜也認(rèn)為,政治國(guó)家是一套法律規(guī)則體系,即“可以把國(guó)家界說(shuō)為一種社會(huì)秩序,也就是說(shuō),國(guó)家是一套約束個(gè)人之間彼此行為的規(guī)則”。[34]新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為國(guó)家是一種制度安排,即一種規(guī)則體系,舒爾茨說(shuō):“我將一種制度定義為一種行為規(guī)則,這些規(guī)則涉及社會(huì)、政治及經(jīng)濟(jì)行為。”[35] 哈耶克推崇“法治政體”,認(rèn)為法治就“是關(guān)于法律應(yīng)該是什么樣的規(guī)則,是一種法律之上的范疇或者說(shuō)是一種政治理想”。[36]
3.法治政治所倡導(dǎo)和遵循的“規(guī)則”,應(yīng)該是體現(xiàn)為正義的規(guī)則政治,實(shí)質(zhì)上,法律就是體現(xiàn)自然公正的正義規(guī)則,規(guī)則產(chǎn)生于正義并體現(xiàn)正義。正如亞里士多德所說(shuō),“城邦以正義為原則。由正義衍生的禮法,可憑以判斷(人間的)是非曲直,正義恰是樹(shù)立社會(huì)秩序的基礎(chǔ)。”[37]所以,法治政治的規(guī)則是排斥崇拜強(qiáng)力的所謂“叢林規(guī)則”或“強(qiáng)權(quán)規(guī)則”的,因?yàn)椤皡擦忠?guī)則”崇尚的是強(qiáng)力而不是規(guī)則。而且,法治政治的規(guī)則也不能是所謂的“潛規(guī)則”,因?yàn)檫@種“潛規(guī)則”實(shí)際上是指中國(guó)古代的權(quán)力運(yùn)行“叢林規(guī)則”!稘撘(guī)則:中國(guó)歷史中的真實(shí)游戲》一書的作者吳思對(duì)于“潛規(guī)則”說(shuō)到,“就是中國(guó)社會(huì)在正式規(guī)定的各種制度之外,在種種明文規(guī)定的背后,實(shí)際存在著一個(gè)不成文的又獲得廣泛認(rèn)可的規(guī)矩,一種可以稱為內(nèi)部章程的東西。恰恰是這種東西,而不是冠冕堂皇的正式規(guī)定,支配著現(xiàn)實(shí)生活的運(yùn)行。”[38]這種“潛規(guī)則體系對(duì)正規(guī)道德法令體系的偏離,源于從皇帝到官吏的真實(shí)行為對(duì)正式角色規(guī)則的偏離!盵39]
4.法治政治的最高形式是“憲法政治”。“憲法政治”[40]簡(jiǎn)稱憲政,也稱為“立憲政治”或“憲治政治”。一般而言,憲法政治是強(qiáng)調(diào)憲法的至上性和權(quán)威性的政治。張慶福教授認(rèn)為,“憲政就是憲法政治,以憲法治理國(guó)家。”[41]具體而言,“憲政是國(guó)家依據(jù)一部充分體現(xiàn)現(xiàn)代文明的憲法進(jìn)行治理,以實(shí)現(xiàn)一系列民主原則與制度為主要內(nèi)容,以厲行法治為基本保證,以充分實(shí)現(xiàn)最廣泛的人權(quán)為目的的一種政治制度。”[42]因此,憲政是以憲法為根本行為準(zhǔn)則的法治政治,“憲法政治”與“法治政治”在基本目標(biāo)和本質(zhì)屬性上是一致的,但是,這種密切的關(guān)系并不意味著可以直接將“法治政治”等同于“憲法政治”,因?yàn)椋皯椃ㄕ巍币仓皇恰胺ㄖ握巍爆F(xiàn)實(shí)的實(shí)現(xiàn)形式。而且,如果說(shuō)法治政治是規(guī)則政治,以規(guī)則為本位,那么,憲法政治就是最高層次的規(guī)則政治。正如布坎南在《憲政經(jīng)濟(jì)學(xué)》中所說(shuō),憲政是制度中的重中之重,它是生成制度的制度,是規(guī)則的規(guī)則,是元制度、元規(guī)則。[43]
5.從西方國(guó)家政治運(yùn)行實(shí)踐來(lái)看,法治政治的規(guī)則性還意味著,人類政治活動(dòng)就是選擇、應(yīng)用法律規(guī)則,構(gòu)建社會(huì)秩序,分配社會(huì)利益的活動(dòng)。因此,政治就是選擇、制訂和運(yùn)用法律的一套機(jī)制與活動(dòng)。而且,在這種以規(guī)則為本位的法治政治下,人們之間的社會(huì)關(guān)系也表現(xiàn)為一種法律關(guān)系,社會(huì)成員則成為了政治法上“政治人”即公民,公民的社會(huì)地位與聯(lián)系是以法律規(guī)則為基礎(chǔ)的?梢哉f(shuō),公民就是法律上或法治下的“政治人”。政治哲學(xué)家?jiàn)W克肖特在這方面作了專門的論述,他認(rèn)為,公民的社會(huì)聯(lián)系不是實(shí)業(yè)性聯(lián)系,公民社會(huì)聯(lián)系得以構(gòu)成的實(shí)踐“是一套規(guī)則整體,即為行為確立規(guī)范的權(quán)威性方略。公民社會(huì)聯(lián)系是規(guī)則得以貫通的聯(lián)系。構(gòu)成公民社會(huì)聯(lián)系的規(guī)則,奧克肖特稱為法律!盵44]
6.法治政治的規(guī)則性意味著人類政治文明的發(fā)展就表現(xiàn)為人類規(guī)則理性的實(shí)現(xiàn)、規(guī)則意識(shí)的形成和規(guī)則體系的完善。有學(xué)者認(rèn)為,“如果將現(xiàn)代政治文明看做是人類理性規(guī)則演進(jìn)的結(jié)果,猶如黑格爾把政治看做是完全的理性,那么,正是在這個(gè)意義上法治的歷史過(guò)程被歸結(jié)為理性的拓展”。[45]因此,“從歷史的角度看,政治文明形態(tài)的歷史演進(jìn)同時(shí)也是一個(gè)人類理性自覺(jué)的歷史過(guò)程。這不僅表現(xiàn)為人類社會(huì)的規(guī)則系統(tǒng)由自發(fā)向自覺(jué)的轉(zhuǎn)換,即由習(xí)慣—習(xí)慣法—成文法的自覺(jué)性過(guò)程,更重要的表現(xiàn)為對(duì)規(guī)則系統(tǒng)的社會(huì)實(shí)現(xiàn)由自發(fā)到自覺(jué)的發(fā)展,即由習(xí)慣—權(quán)威—合法性的發(fā)展。”[46]
7.法治政治是對(duì)權(quán)力政治的否定。在我國(guó),一般都將“人治”與“法治”作為一對(duì)概念或社會(huì)現(xiàn)象來(lái)看待和使用,即認(rèn)為法治是相對(duì)于人治而言的,法治存在的理由是為了消除人治。[47]而在西方,“權(quán)力政治”和“法治政治”才是兩種相互對(duì)立的政治思維方式和兩種政治治理形式,他們認(rèn)為人類需要法治政治,就是為了消除強(qiáng)力政治或權(quán)力政治給人類帶來(lái)的痛苦。因此,在西方,法治政治的對(duì)立面是權(quán)力政治,而不是人治。實(shí)際上,權(quán)力政治就是以權(quán)力和權(quán)力的擁有者為本位的政治治理方式,其表現(xiàn)形式是“人治政治”,相反則可以說(shuō),人治政治其實(shí)質(zhì)就是“權(quán)力政治”。卓澤淵教授指明了這一點(diǎn),他說(shuō):“‘人治國(guó)家’中的‘人’并不是指民眾意義上的‘人’,而是擁有國(guó)家權(quán)力的人。人治國(guó)家實(shí)際上是在沒(méi)有法律約束下的‘權(quán)治國(guó)家’!盵48]約翰•麥克里蘭也提出,“自非常古代開(kāi)始,希臘人就有個(gè)法律觀念,與權(quán)力的‘倨傲’相對(duì)。”[49]從而,形成了西方的法律與權(quán)力、法治政治與權(quán)力政治之間的對(duì)立格局。
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[1] 〔美〕喬·薩托利著:《民主新論》,東方出版社1993年版,第43頁(yè)。
[2] 〔美〕喬·薩托利著:《民主新論》,東方出版社1993年版,第44頁(yè)。
[3] 劉軍寧著:《從法治國(guó)到法治》,載《經(jīng)濟(jì)民主與經(jīng)濟(jì)自由》,三聯(lián)書店1997年版,第103頁(yè)。
[4] 李步云主編:《法理學(xué)》,經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2000年版,第412頁(yè)。
[5] 李步云主編:《法理學(xué)》,經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2000年版,第414頁(yè)。
[6] 王人博著:《法治論》,山東人民出版社1998年版,第113頁(yè)。
[7] 參見(jiàn)潘偉杰著《現(xiàn)代政治的憲法基礎(chǔ)》,華東師范大學(xué)出版社2001年版,第二章的“從人治到法治部分”和第三章的“從倫理政治觀到法政治觀”部分。
[8] 程燎原著:《從法制到法治》,法律出版社1999年版,第48頁(yè)。
[9] 程燎原著:《從法制到法治》,法律出版社1999年版,第50頁(yè)。
[10] 范進(jìn)學(xué)著:《權(quán)利政治——一種憲政民主理論的闡釋》,山東人民出版社2003年版,第30頁(yè)。
[11] 參見(jiàn)李元書主編《政治發(fā)展導(dǎo)論》,商務(wù)印書館2001年版,第158頁(yè)。他在另一處又認(rèn)為,“法治政治,即依照反映公民意志和利益的法律治理國(guó)家和參與政治的政治過(guò)程。法治政治的核心是表達(dá)和維護(hù)公民的利益,保護(hù)公民的權(quán)利和尊嚴(yán)!保ɡ钤獣骶帯墩伟l(fā)展導(dǎo)論》,商務(wù)印書館2001年版,第150-151頁(yè))。
[12] 吳玉章著:《法治的層次》,清華大學(xué)出版社2002年版,第11頁(yè)。
[13] 亞里士多德著:《政治學(xué)》,商務(wù)印書館1965年版,第445頁(yè)。
[14] 劉軍寧著:《從法治國(guó)到法治》,載《經(jīng)濟(jì)民主與經(jīng)濟(jì)自由》,三聯(lián)書店1997年版,第97頁(yè)。
[15] 在孔慶明主編的《馬克思主義法理學(xué)》一書對(duì)法與政治的關(guān)系的“政法關(guān)系”的分析很具代表性。他們認(rèn)為,“法與政治有著密切的聯(lián)系。這是因?yàn)椤7ê驼味际巧鐣?huì)上層建筑的重要組成部分,它們都是由一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定,并為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù),有著共同的階級(jí)本質(zhì)!薄胺ㄅc政治的關(guān)系,從地位上看,政治統(tǒng)帥法,從手段上看,政治服從法,這是一種復(fù)雜的關(guān)系。”參見(jiàn)孔慶明主編的《馬克思主義法理學(xué)》,山東大學(xué)出版社1990年出版,第182-212頁(yè)。
[16] 劉軍寧著:《從法治國(guó)到法治》,載《經(jīng)濟(jì)民主與經(jīng)濟(jì)自由》,三聯(lián)書店1997年版,第97頁(yè)。
[17] 付子堂著:《法律功能論》,中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版,第151頁(yè)。
[18] 在亞里士多德看來(lái),“自然”一詞有七種含義,即(1)起源或誕生;
(2)事物所由生長(zhǎng)的東西,即它們的種子;
(3)自然物體中運(yùn)動(dòng)或變化的源泉;
(4)構(gòu)成事物的基質(zhì)(primitive matter);
(5)自然事物的本質(zhì)或形式;
(6)一般的本質(zhì)或形式;
(7)自身具有運(yùn)動(dòng)源泉的事物的本質(zhì)。但是,“事物的本質(zhì)(essence)或本性”是“自然”一詞的最基本含義。
[19] 哈耶克著:《法律、立法與自由》(第一卷):《規(guī)則與秩序》,中國(guó)大百科全書出版社2000年版,第7頁(yè)。
他的這種觀點(diǎn)可參見(jiàn)R·S·Peters, The Comcept of Motivatiom(London,1959), p. 5:“人是一種遵循規(guī)則的動(dòng)物。他的行動(dòng)并不是簡(jiǎn)單地指向目的;
他們也遵循社會(huì)準(zhǔn)則和慣例,而且人也與計(jì)算機(jī)不同,因?yàn)樗且蛑酪?guī)則和目標(biāo)而等速的。”
[20] 以智者運(yùn)動(dòng)為開(kāi)端,古希臘開(kāi)始了從自然主義向人文主義的轉(zhuǎn)化,他們從關(guān)注宇宙“自然”轉(zhuǎn)向研究社會(huì)與政治的“自然”。從而,就形成了政治自然主義與政治人本主義即自然(Physis)與約定(Nomos)的分歧、論爭(zhēng)以及它們之間的不同關(guān)聯(lián),并影響至今。
[21] 參見(jiàn)汪子嵩著:《亞里士多德關(guān)于本體的學(xué)說(shuō)》,人民出版社1983年版,第121頁(yè)。
[22] 參見(jiàn)汪子嵩著:《亞里士多德關(guān)于本體的學(xué)說(shuō)》,人民出版社1983年版,第122頁(yè)。
[23] 卡爾.波普爾著:《開(kāi)放社會(huì)及其敵人》(第一卷),中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1999年版,第150-151頁(yè)。
[24] 亞里士多德著:《政治學(xué)》,商務(wù)印書館1965年版,第9頁(yè)。J.李特爾認(rèn)為,“亞里士多德學(xué)說(shuō)的原理的永恒性和長(zhǎng)久意義的根基,就在于亞里士多德把國(guó)家、法律、政治制度和道德性的本質(zhì)解釋為人之所以為人的本性。”參見(jiàn) J.李特爾著《形而上學(xué)與政治學(xué):對(duì)亞里士多德和黑格爾的研究》,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))
第179頁(yè)。
[25] “人本人為生成論”因其在政治生成上的不同觀點(diǎn)又可以分為主張契約生成的“人本約定論”以及主張通過(guò)其它人為方式生成的“人本人為生成論”,如馬克思的“勞動(dòng)人本政治生成論”。
[26] 〔比利時(shí)〕達(dá)班:《法律概論》,見(jiàn)《拉斯克.拉德布魯赫和達(dá)班的法哲學(xué)》一書,第234頁(yè)。
[27] 徐大同:《20世紀(jì)西方政治思潮》,天津人民出版社1991年出版,第396頁(yè)。
[28]〔英〕麥考密克、〔奧〕魏因貝格爾:《制度法論》,第19頁(yè)。
[29] 呂世倫主編:《現(xiàn)代西方法學(xué)流派》(上卷),中國(guó)大百科全書出版社2000年版,第402頁(yè)。
[30] 洪濤在《邏各斯與空間――古代希臘政治哲學(xué)研究》一書中提出,古希臘“城邦的本質(zhì)是空間性,即秩序性和規(guī)則性”,城邦的“空間”本性在于規(guī)則和有序,有規(guī)則則有空間,有“空間”則使人的活動(dòng)成為“人”的。參見(jiàn)洪濤著《邏各斯與空間――古代希臘政治哲學(xué)研究》,上海人民出版社,第143頁(yè)。
[31] 馬嘯原:《西方政治思想史綱》,高等教育出版社1997年出版,第123頁(yè)。
[32] 李小兵著:《當(dāng)代西方政治哲學(xué)主流》,中共中央黨校出版社2001年,第207頁(yè)。
[33] 李小兵著:《當(dāng)代西方政治哲學(xué)主流》,中共中央黨校出版社2001年,第209頁(yè)。
[34] 凱爾遜著:《布爾什維主義的政治理論》,第5頁(yè)。
[35] R.科斯等:《財(cái)產(chǎn)權(quán)利與制度變遷》,上海三聯(lián)書店中譯本,1991年版,第253頁(yè)。
[36] Hayek, The Constitution of Liberty, p.150.
[37] 亞里士多德著:《政治學(xué)》,商務(wù)印書館1965年版,第9頁(yè)。J.李特爾認(rèn)為,“亞里士多德學(xué)說(shuō)的原理的永恒性和長(zhǎng)久意義的根基,就在于亞里士多德把國(guó)家、法律、政治制度和道德性的本質(zhì)解釋為人之所以為人的本性!眳⒁(jiàn) J.李特爾著《形而上學(xué)與政治學(xué):對(duì)亞里士多德和黑格爾的研究》,第179頁(yè)。
[38] 參見(jiàn)吳思著《潛規(guī)則:中國(guó)歷史中的真實(shí)游戲》,云南人民出版社2001年版,“自序”第2頁(yè)。
[39] 吳思著:《潛規(guī)則:中國(guó)歷史中的真實(shí)游戲》,云南人民出版社2001年版,第215頁(yè)。
[40] 日本著名憲法學(xué)家杉原泰雄使用了“憲法和憲法政治”的概念,他指出,“在國(guó)民生活的層面上工人運(yùn)動(dòng)和市民運(yùn)動(dòng)未曾把應(yīng)尋求何種憲法(規(guī)則)和憲法政治(運(yùn)用規(guī)則)作為主要問(wèn)題。”他認(rèn)為憲法是一種社會(huì)規(guī)則,而憲法政治即憲政則是運(yùn)用規(guī)則的活動(dòng)。參見(jiàn)杉原泰雄著:《憲法的歷史——比較憲法學(xué)新論》,社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版,第6頁(yè)。
[41] 張慶福:《憲法與憲政》,中國(guó)檢察出版社1994年版,第286頁(yè)。
[42] 李步云:《走向法治》,湖南人民出版社1998年版,第2頁(yè)。
[43] 引自盛洪著《布坎南〈憲政經(jīng)濟(jì)學(xué)〉中文版序》,《南方周末》2003年11月13日《閱讀版》。
[44] 李小兵著:《當(dāng)代西方政治哲學(xué)主流》,中共中央黨校出版社2001年,第205頁(yè)。
[45] 參閱陳端洪著:《司法與民主:中國(guó)司法民主化及其批判》,載《中外法學(xué)》1998年第4期。
[46] 程竹汝著:《司法改革與政治發(fā)展》,中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社2001年版,第31頁(yè)。
[47] 20世紀(jì)80年代前期,我國(guó)學(xué)者在“人治”與“法治”的論爭(zhēng)時(shí),也曾提到“法大還是權(quán)大”的問(wèn)題。但遺憾的是沒(méi)有把討論繼續(xù)深入下去。如果我們透過(guò)現(xiàn)象追尋本質(zhì),從“人治”與“法治”分歧必然要進(jìn)到“權(quán)治”與“法治”論爭(zhēng),并邏輯地轉(zhuǎn)為“權(quán)力政治”與“法治政治”的討論。
[48] 卓澤淵著:《法治國(guó)家論》,中國(guó)方正出版社2001年版,第15頁(yè)。
[49] 約翰•麥克里蘭著:《西方政治思想史》,海南出版社2003年版,第20頁(yè)。
載《武漢大學(xué)學(xué)報(bào)》(人文科學(xué)版),2004年第4期。
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