法的歷史發(fā)展篇一：法的歷史發(fā)展

第三章 法的歷史發(fā)展（本人P89、張P168、177、李P125）

教學(xué)目的和要求：

使學(xué)生了解和把握法的起源、法的歷史類型、法的繼承和移植的基本概念和原理。

內(nèi)容提要：

法的起源、法的起源的一般規(guī)律、法的歷史類型、法的繼承與移植。 重點(diǎn)與難點(diǎn)：

重點(diǎn)是法的歷史類型，尤其是資本主義的兩大法系。難點(diǎn)是法的起源的一般規(guī)律。

有關(guān)提示：

各種設(shè)計(jì)：

注意講清個(gè)別調(diào)整與一般調(diào)整涵義、利弊優(yōu)劣以及與法治和人治的關(guān)系。 講稿內(nèi)容：

第一節(jié) 法的起源（張P168）

一、 原始社會(huì)的行為規(guī)范

1．原始社會(huì)。是人類歷史發(fā)展的第一個(gè)社會(huì)形態(tài)。摩爾根在《古代社會(huì)》中把人類社會(huì)分為蒙昧?xí)r代、野蠻時(shí)代和文明時(shí)代。前二個(gè)時(shí)代就是原始社會(huì)。恩格斯把摩爾根的分期法概括如下：“蒙昧?xí)r代是以采集現(xiàn)成的天然產(chǎn)物為主的時(shí)期；人類的制造品主要是用作這種采集的輔助工具；野蠻時(shí)代是學(xué)會(huì)經(jīng)營牧業(yè)和農(nóng)業(yè)的時(shí)期，是學(xué)會(huì)靠人類的活動(dòng)來增加天

然的產(chǎn)物生產(chǎn)的方法的時(shí)期�！痹�始社會(huì)的主要社會(huì)組織是氏族。氏族是以血緣關(guān)系為紐帶而形成的群體。氏族經(jīng)歷了一個(gè)由母系氏族向父系氏族轉(zhuǎn)變的漫長過程。氏族是社會(huì)組織的基本單位，也是生產(chǎn)和消費(fèi)的基本單位。

２．原始社會(huì)的行為規(guī)范。任何社會(huì)都需要社會(huì)調(diào)控。社會(huì)調(diào)控的兩種基本形式是社會(huì)組織和社會(huì)規(guī)范。習(xí)慣是由于重復(fù)或練習(xí)而鞏固下來的并形成需要的行動(dòng)方式。（《辭�！罚┦巧约铀伎蓟蛲耆�不加思考便規(guī)律性的反復(fù)出現(xiàn)的行為，是后天習(xí)得的而非先天生成的，是經(jīng)強(qiáng)化、反復(fù)而形成的。（《不列顛百科全書》）風(fēng)俗是指歷代相沿積久而成的風(fēng)尚、習(xí)俗。原始習(xí)慣是原始人在長期的共同生產(chǎn)和生活中逐漸形成、演化并世代相傳共同遵守的各種行為規(guī)則。禁（taboo或tabu、塔布）指禁止同“神圣”的東西或“不潔”的人們、事物等接近，否則就會(huì)招致超自然力量的懲罰。在許多原始民族中都有類似觀念。（《辭海》）

原始習(xí)慣的表現(xiàn)。如族外婚，按性別年齡的勞動(dòng)分工，平均分配，民主選舉，族內(nèi)共同繼承財(cái)產(chǎn)，血族復(fù)仇和同態(tài)復(fù)仇等。

二、 法起源的一般規(guī)律

１．法起源的根本原因是社會(huì)基本矛盾的運(yùn)動(dòng)，尤其是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。人口對(duì)資源的壓力。（對(duì)外戰(zhàn)爭、平面擴(kuò)張）生產(chǎn)工具。（制度創(chuàng)新）剩余產(chǎn)品。三次社會(huì)大分工。交換——分工——交換。商品經(jīng)濟(jì)（以交換為目的的經(jīng)濟(jì)。簡單商品經(jīng)濟(jì)與社會(huì)化商品經(jīng)濟(jì)）。家庭（個(gè)體）勞動(dòng)、私有制。規(guī)則。階級(jí)和國家（地域、暴力的系統(tǒng)化）。私有制是經(jīng)濟(jì)根源，

階級(jí)是政治根源，生產(chǎn)力是根本原因。氏族——國家，原始習(xí)慣——法律，逐步演變。

２．法起源經(jīng)歷了一個(gè)對(duì)人們行為的個(gè)別調(diào)整到一般或規(guī)范調(diào)整的發(fā)展過程

３．法起源經(jīng)歷了一個(gè)從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的發(fā)展過程 ４．法起源經(jīng)歷了一個(gè)與其他社會(huì)規(guī)范融合到逐步分化的發(fā)展過程

第二節(jié) 法的歷史類型

一、 法的歷史類型的概念

1、 涵義及外延

2、 理解：馬克思主義的分類；標(biāo)準(zhǔn)是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級(jí)本質(zhì)

3、 更替規(guī)律

4、 更替原因和條件

二、 資本主義的法

1、 資本主義法律制度的特征

資本主義社會(huì)的范圍。性質(zhì)。特征

法治原則（法律至上）

人人平等原則

契約自由原則

私產(chǎn)神圣原則

其他原則（略）：人民主權(quán)、代議制、人權(quán)、政黨政治、有限政府、法治政府、分權(quán)制衡、司法獨(dú)立。

2、 資本主義國家的兩大法系

A、 法系的概念。理解：西方法學(xué)；對(duì)資本主義法律的分類；分類

標(biāo)準(zhǔn)；不同于法律體系；類別。

B、 大陸法系。別名；含義；共同傳統(tǒng)；分支；范圍

C、 英美法系。別名；含義；共同傳統(tǒng)；分支；范圍

D、 兩大法系的比較。法律淵源；法律結(jié)構(gòu)；法官權(quán)限；訴訟程序；

法律分類。

第三節(jié) 法的繼承與移植（張P193、本人P136）

一、 法的繼承的概念及特征

1、 法律繼承的概念

2、 法律繼承的特征

二、 法的移植的概念及特征

1、 法律移植的概念

2、 法律移植的特征

思考題：

1、 法是如何起源的？

2、 法起源的規(guī)律為何？

3、 如何理解個(gè)別調(diào)整與一般調(diào)整的關(guān)系及意義？

4、 如何理解資本主義的兩大法系？

5、 如何理解法律的繼承和移植？

法的歷史發(fā)展篇二：商法的歷史發(fā)展

商法的歷史演進(jìn)與現(xiàn)狀

一、商法的萌芽——古代貿(mào)易制度：

（一）早期貿(mào)易法律制度的列舉：

早期貿(mào)易制度指的是10世紀(jì)以前存在的商業(yè)慣例和商事習(xí)慣法，主要是圍繞集市的需要形成的集市交易慣例和集市管理法律制度。（“作為地球上商業(yè)的最早形式的集市是人類文明史上前所未有的商業(yè)協(xié)調(diào)、統(tǒng)一與和平的手段”——英`Clive M.Schmitthoff’sselect Essays on liternetional Trade Law. P6）

1、《漢穆拉比法典》，公元前18世紀(jì)：該法典共282條，現(xiàn)存247條，其中50多條屬于買賣方面的規(guī)定；古巴比倫主要有兩種商人，即塔木卡和沙馬魯。

?2、《赫梯法典》，公元前15世紀(jì)：從176條到186條都是對(duì)買賣價(jià)格的規(guī)定；該法典在古代和西歐諸法之間架起了橋梁。

?3、《摩奴法典》，公元前3世紀(jì)——公元3世紀(jì)：對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭已有限制。

4、古希臘貿(mào)易制度：特別是《羅得法》（Lex Rhodia），為以后的共同海損、海上保險(xiǎn)和海商信用制度奠定了基礎(chǔ)。

?5、古羅馬貿(mào)易制度，確立的商事原則：第一，企業(yè)組織上出現(xiàn)無限責(zé)任和有限責(zé)任兩種形式；第二，對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭進(jìn)行限制；第三，以特殊責(zé)任保障商事活動(dòng)的安全；第四，金融信貸的風(fēng)險(xiǎn)契約制度；第五，商品買賣制度。

（二）古代教會(huì)法：

總的來說，商業(yè)的崇尚營業(yè)取利和教會(huì)的崇尚修身寡欲是沖突的。但是，教會(huì)為商事活動(dòng)提供了道德觀念，如誠實(shí)信用、公平交易、恪守協(xié)議等，后來被法律吸收。

（三）特點(diǎn)：

?1、形式上以逐漸形成的商事慣例為主；

?2、內(nèi)容上主要調(diào)整集市管理；

?3、帶有一定掠奪性和欺詐性，受君權(quán)、神權(quán)、教權(quán)限制；

?4、很強(qiáng)的國際性。

二、商法的起源——中世紀(jì)商人法：

（一）源頭的確定：

?1、概說：中世紀(jì)商法指的是11至16世紀(jì)在歐洲，特別是地中海、亞得里亞海、波羅的海和北海沿岸，由于商業(yè)的復(fù)興，一些自治城邦中普遍發(fā)展起來的商人法。

2、中世紀(jì)商法部門化的標(biāo)志（參見伯爾曼《法律與革命》）

?（1）客觀性：各種權(quán)利和義務(wù)變的更加客觀、準(zhǔn)確，而較少任意、模糊；

?（2）普遍性：各種權(quán)利和義務(wù)在地方適用中更加統(tǒng)一、更加普遍，而較少差異、也較少歧視； ?（3）權(quán)利的互惠性：程序上不強(qiáng)迫、欺詐或其他濫用任何一方意愿或認(rèn)識(shí)的行為而交易，實(shí)體上不能使任何一方承受與他所得利益極不相稱的代價(jià)，以及不能不正當(dāng)?shù)膿p害第三方的利益或一般的社會(huì)利益；

?（4）參與裁判制：商法一般由商人法官實(shí)施，并被看作商人階層的相對(duì)自主權(quán)；

?（5）整體性：與商事關(guān)系相聯(lián)系的各種權(quán)利義務(wù)逐漸被自覺看作是一種完整的法律體系——商法的組成部分；

?（6）發(fā)展性：整個(gè)商法體系處于一種演化過程之中，并表現(xiàn)為一種自主的發(fā)展。

（三）中世紀(jì)商人法的基本特點(diǎn)：

?1、價(jià)值取向上堅(jiān)持商人主義；

?2、法律淵源上以城市法、海商法、商業(yè)行會(huì)規(guī)約、商事法院裁判、商事習(xí)慣為主；

?3、內(nèi)容上主要調(diào)整工商活動(dòng)、商人資格的取得、商業(yè)合伙、商事代理、商品買賣、商業(yè)信用、商業(yè)票據(jù)、保險(xiǎn)、商業(yè)帳簿等；

?4、具有很強(qiáng)的地域性和非成文性；

?5、教會(huì)法仍起著一定的作用。

三、商人法獨(dú)立化的原因：

?（一）商人的踐行，“為權(quán)利而斗爭”、“贖買”觀；

?（二）商業(yè)革命：歐洲資本流通范圍和海外貿(mào)易急劇擴(kuò)大，進(jìn)出口商品結(jié)構(gòu)、數(shù)量和貿(mào)易流轉(zhuǎn)速度迅速增加，商業(yè)性質(zhì)和經(jīng)營方式發(fā)生革命性的變革（地理大發(fā)現(xiàn)、商業(yè)戰(zhàn)爭、價(jià)格戰(zhàn)爭）； ?（三）宗教改革：馬丁·路德和加爾文，新教倫理的確立；

?（四）統(tǒng)一民族國家的形成：法國1673年《商事敕令》、1681年《海事敕令》，成為“近代商法的典范”。

第二節(jié) 近現(xiàn)代商事立法

?一、大陸法系國家商事立法代表：

?（一）法國商法：

?1、立法背景：法國中世紀(jì)法律制度不統(tǒng)一，從15——16世紀(jì)出現(xiàn)獨(dú)立的商法，由1563年專門的商事法院固定下來。路易十四時(shí)期，頒布《商事敕令》和《海事敕令》。1789年大革命以后，為了鞏固資產(chǎn)階級(jí)革命成果，開展大規(guī)模立法活動(dòng)�？梢哉f，1807年商法典和1804年民法典一樣，都是大革命的產(chǎn)物（法國商法典的革命性，“第三等級(jí)的勝利”）。

2、基本內(nèi)容：

?（1）立法基點(diǎn)的客觀主義：其一，這一立法體系強(qiáng)調(diào)商行為概念的基礎(chǔ)作用，并試圖依此確定商主體的范圍、商法的適用范圍和商法規(guī)則體系（大數(shù)法則）；其二，這一立法體例強(qiáng)調(diào)商事主體資格對(duì)于商行為的依存性（在商自然人身份確定上存在含混——董安生《中國商法總論》第76頁）。

?（2）編排體例：四編29卷648條。第一編一切商之事（總則），包括商人、商人會(huì)計(jì)、公司、商業(yè)登記、商品交易所、證券經(jīng)紀(jì)人和居間商、質(zhì)權(quán)和行紀(jì)商、商行為的證據(jù)、匯票和本票、時(shí)效；第二編海商；第三編破產(chǎn)；第四編商事法院。

3、發(fā)展與現(xiàn)狀：

?第一，原法典大多數(shù)條款都已經(jīng)廢除或修改，特別是頒布了眾多商事單行法

?第二，在立法基點(diǎn)上，從單純的客觀主義轉(zhuǎn)向折中主義（目前客觀主義的代表是《西班牙商法典》）；

?第三，加強(qiáng)對(duì)商行為的特別調(diào)控和專門規(guī)范。

（二）德國商法：

1、立法背景：843年，查理大帝的三個(gè)孫子簽定《凡爾賽條約》，分全國為三個(gè)部分，奠定德、法、意三國雛形。法國民商法典的頒布，刺激了德國，因?yàn)樯形唇y(tǒng)一，各邦紛紛制定商法：1839年懷特·門格商法草案、1842年拿騷商法草案、1849年法蘭克福商法草案、1855年奧地利商法草案和1861年《德國普通商法典》（普魯士，也稱舊商法）。1897年頒布，1900年生效（民族統(tǒng)一）。

2、基本內(nèi)容：

?（1）立法基點(diǎn)的主觀主義，又稱“新商人主義”：其一，這一立法體系強(qiáng)調(diào)商事主體的資格確定，并將其作為商法適用的一般；其二，這一立法體系強(qiáng)調(diào)對(duì)商行為內(nèi)涵的一般概括，并通過“營業(yè)”概念的引入，使之成為商人身份確定的基本標(biāo)準(zhǔn)；其三，這一立法體例強(qiáng)調(diào)商法中對(duì)一切商事關(guān)系具有普遍適用意義的基本規(guī)則的抽象，從而形成科學(xué)的“總——分”結(jié)構(gòu)。

?（2）編排體例：四編31章905條。第一編總則，包括商人、商業(yè)登記、商號(hào)、商業(yè)帳簿、經(jīng)理權(quán)和代理權(quán)、商業(yè)輔助人、代理商、商業(yè)居間人；第二編商事公司和隱名合伙；第三編商

行為；第四編海商。

3、幾次大的修改：

?（1）1937年將股份公司法和股份兩合公司法從商法典分離單獨(dú)立法。

?（2）1953年對(duì)代理商條款進(jìn)行修改：將代理商和商業(yè)輔助人以及其他商事雇傭人員加以明確區(qū)分；將“商事代理人”概念改為“代理商”；對(duì)代理商的權(quán)利義務(wù)重新加以規(guī)定。

?（3）1976年對(duì)農(nóng)業(yè)、林業(yè)經(jīng)營者確立起商人地位。

?（4）1986年根據(jù)歐共體的指令，將商事帳簿另立為第三編，并從10條擴(kuò)展為102條，成為目前的五編制。

?（5）1998年修改主要三方面：一簡化了商人分類；二改革商號(hào)制度：放松了法律限制，所有商事公司必須在商號(hào)中表明法律形式，所有商人都必須在商業(yè)信函上注明商號(hào)；三增強(qiáng)人合商事公司的生命力。

（三）日本商法：

?1、立法背景：1868年明治維新以后，日本開始“脫亞入歐”，進(jìn)行大規(guī)模法典編纂。1881年聘請(qǐng)德國海爾曼·羅思起草商法典，1890年通過，決定于次年1月1日實(shí)施。因?yàn)槊撾x國情，加之受“民法論爭”影響，兩次延期，史稱“舊法典”。為了擺脫爭論，成立法典調(diào)查委員會(huì)，由梅謙次郎、風(fēng)野敬次郎、田部芳等起草1899年通過，同年施行，史稱“新商法”。

2、基本內(nèi)容：

?（1）立法基點(diǎn)的折中主義（實(shí)質(zhì)是主觀主義的翻版，所謂體制上仿效法國，實(shí)質(zhì)內(nèi)容上采用德國）：既重視主觀，又重視客觀，如《日本商法典》第四條第一款：“商人是以自己的名義，以從事商行為為職業(yè)的人”，在第501條第一、第二款和第502條列舉了商行為。

?（2）編排體例：五編34章689條。第一編總則，包括法例、商人、商業(yè)登記、商號(hào)、商業(yè)帳簿、商業(yè)使用人、代理商；第二編公司；第三編商行為；第四編票據(jù)；第五編海商。

3、修改和現(xiàn)狀：

?比較大的修改主要是：1930—1931年，日本加入《日內(nèi)瓦票據(jù)統(tǒng)一公約》，取消票據(jù)編，分別制定《票據(jù)法》和《支票法》；公司部分經(jīng)多次修改，特別是二戰(zhàn)后，大量吸收美國公司制度，成為判例研究盛行的國家。因此目前日本商法典有4編31章851條。

二、英美法系商法：

?（一）英國商事法律制度的特點(diǎn)：

?1、法律淵源上表現(xiàn)為普通法、衡平法、制定法和習(xí)慣法的綜合運(yùn)用；

?2、理論上堅(jiān)持貿(mào)易自由、契約自由原則；

?3、內(nèi)容上以買賣法為中心（1893年《貨物買賣法》，1979年修改）；

?4、法律體制上的多樣性，主要是因?yàn)闅v史原因，英格蘭和蘇格蘭的差異；

?5、有獨(dú)立的商事司法體系（1895年在倫敦高等法院設(shè)立“商事訴訟目錄”，1(轉(zhuǎn)載于:www.huhawan.com 蒲 公 英 文 摘:法的歷史發(fā)展)970年正式設(shè)立“商事法庭”）

?6、商事仲裁制度比較發(fā)達(dá)，1956年頒布《仲裁法》。

（二）《美國統(tǒng)一商法典》：

?1、制定過程和性質(zhì)：主要由“統(tǒng)一州立法全國委員會(huì)”和“美國法學(xué)會(huì)”共同起草，主要起草人是哥倫比亞大學(xué)教授卡爾·N.盧埃林。從1942年開始，寫出12稿，在1952年公布第一個(gè)正式文本，后經(jīng)多次修改。目前除路易斯安那不認(rèn)可第二、第九章外，其余各州均已承認(rèn)為本州法律。

?2、體例：十編37章418條。第一編總則，包括立法宗旨、解釋、適用和一般定義；第二編買賣；第三編商業(yè)票據(jù)；第四編銀行存款和收款；第五編信用證；第六編大宗轉(zhuǎn)讓；第七編倉單、提單和其他所有權(quán)憑證；第八編投資證券；第九編擔(dān)保交易、帳單和動(dòng)產(chǎn)契約買賣；第十編生效日期和廢除效力。

?3、宗旨：（1）使調(diào)整商事交易的法律更加簡潔、明確并適應(yīng)現(xiàn)代化要求；（2）使商業(yè)做法能通過習(xí)慣、行業(yè)慣例和當(dāng)事人的協(xié)議不斷獲得發(fā)展；（3）使各州商事法律歸于統(tǒng)一，但根本在于鼓勵(lì)交易和促進(jìn)交易的發(fā)展。

?4、特點(diǎn)：（1）以商業(yè)交易為中心進(jìn)行立法設(shè)計(jì)；（2）靈活適用；（3）較好的體現(xiàn)了當(dāng)代商業(yè)的新要求；（4）有自身的哲學(xué)思想和理論基礎(chǔ)（實(shí)證與功利）；

所謂“精神上是現(xiàn)代化的，處理方案是切實(shí)可行的，概念是綜合性的”——施米托夫。

三、獨(dú)聯(lián)體和東歐國家商事法律制度：

?（一）發(fā)展走向：

?革命前的大陸法系商法典——革命后消滅之，確立商業(yè)行政法——?jiǎng)∽兒笳�在重新恢�?fù)制定。 ?（二）特點(diǎn)：

?1、商事法律調(diào)整范圍狹小，是狹義的商業(yè)法；

?2、主體體系中，主要是國家商業(yè)行政管理機(jī)關(guān)、商業(yè)企業(yè)和消費(fèi)者；

?3、商事客體受到一定限制；

?4、較為注重消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)；

?5、對(duì)國內(nèi)、國際貿(mào)易活動(dòng)一般分別立法；

?6、正處于法制體系變動(dòng)之中。

第三節(jié) 商法在中國及商法的發(fā)展趨勢(shì)

一、古代商事制度的特點(diǎn)：

?（一）大多屬于商事公法，即政府對(duì)市場(chǎng)、商品和商人的管理制度；

?（二）商人的法律地位一直是低下的；

?（三）中國古代社會(huì)是小農(nóng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)，商人無法成為獨(dú)立的社會(huì)階級(jí)（階層）；

?（四）中國古代商人缺少商業(yè)信用制度的支持；

?（五）中國商業(yè)的不發(fā)達(dá)與整個(gè)科技經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展息息相關(guān)。

二、近代商事制度

（一）發(fā)展歷程：

?1、始自清朝末期，最早是魏源在《海國圖志》中對(duì)西方公司制度的介紹；

?2、維新派的“商律觀”在于“齊”（維持市場(chǎng)的有效秩序）和“�！保ūＷo(hù)資本主義的自由發(fā)展）； ?3、商法研究會(huì)的成立：1907年11月19-21日在上海愚園召開第一次研討大會(huì)專門討論商法草案的制定；1909年12月19日在上海召開第二次大會(huì)，專門討論起草的商法草案； ?4、民國初期，實(shí)行民商分立；1929年，在胡漢民、林森提議下，改民商合一。

（二）主要特點(diǎn)：

?1、商事法律的缺位；

?2、商事法學(xué)研究從國外特別是大陸法系引進(jìn)；

?3、開啟了商事法學(xué)比較研究的先河。

三、現(xiàn)代商事制度：

1992年以后，商法進(jìn)入全面復(fù)興的初步階段。立法體系上表現(xiàn)為以《公司法》（1994年7月1日施行）、《票據(jù)法》（1995年5月10日頒布）、《證券法》（1998年12月29日通過）等為代表的商事單行法系列；理論上則是商法研究日漸得到重視，特別是2001年，中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)成立。

附：中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)歷屆年會(huì)情況介紹和研究綜述：

四、商法的發(fā)展趨勢(shì)：

?（一）由商人本位——商行為本位——折中本位（新商人）發(fā)展；

?（二）由國際法——國內(nèi)法——國際法（稱為新的商人法、跨國法或第三種法律秩序）發(fā)展； ?（三）由國家制定法向新的商人習(xí)慣法發(fā)展； ?（四）由地域特色向統(tǒng)一化發(fā)展； ?（五）由營利為目的向效益為目的發(fā)展。

法的歷史發(fā)展篇三：第二章 民事訴訟法的歷史發(fā)展

第二章 民事訴訟法的歷史發(fā)展

本章重點(diǎn)：1.彈劾式民事訴訟的特征

2.資本主義社會(huì)民事訴訟的主要特征

3.社會(huì)主義國家民事訴訟的特點(diǎn)

本章難點(diǎn)：我國民事訴訟改革的主要內(nèi)容

本章教學(xué)時(shí)數(shù)：2課時(shí)

第一節(jié) 外國民事訴訟法的歷史發(fā)展

一、奴隸社會(huì)的民事訴訟法

彈劾式訴訟又稱為控告式訴訟，古埃及、印度、巴比倫、古希臘、共和時(shí)期的古羅馬、歐洲日爾曼法前期基本上都實(shí)行這種訴訟模式。彈劾式訴訟的特征主要有以下幾點(diǎn)：

（一）不告不理

（二）當(dāng)事人的訴訟地位平等

（三）法官在訴訟中處于消極仲裁者的地位，訴訟的進(jìn)行主要由當(dāng)事人主導(dǎo)

（四）審判采取公開審判的方式和言詞審理的原則

（五）在證據(jù)制度方面，采神示證據(jù)制度。通常采用的方法主要有以下幾種：1、神誓；2、水神；3、火神；4、決斗。

二、歐洲中世紀(jì)的民事訴訟法

（一）教會(huì)訴訟制度

1、法官主宰訴訟的整個(gè)過程，居于絕對(duì)的主導(dǎo)地位。

2、書面審理。

3、秘密審判和分散審判。

4、法定證據(jù)制度。

（二）采邑訴訟制度

1.封建式訴訟制度 封

2.莊園式訴訟制度

（三）商事訴訟制度

商事法院包括市場(chǎng)法院、集市法院、商人行會(huì)法院和城市法院。這些法院均是非專業(yè)的社會(huì)共同體法院。

三、資本主義社會(huì)的民事訴訟法

資本主義建立了體現(xiàn)自由、平等、民主的資本主義民事訴訟制度。

（一）資本主義社會(huì)民事訴訟法的發(fā)展概況

1806年的法國民事訴訟法是第一部資產(chǎn)階級(jí)民事訴訟法典，

1877年的德國民事訴訟法內(nèi)容豐富、體系完整、概念精確，成為大陸法系國家和地區(qū)民事訴訟立法的藍(lán)本。

英國是判例法國家

（二）資本主義社會(huì)民事訴訟法的特點(diǎn)

1.司法獨(dú)立

2.辯論式訴訟

辯論式訴訟包含的主要內(nèi)容有以下三項(xiàng)：（1）直接決定法律效果發(fā)生或消滅的必要事實(shí)必須在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)，沒有在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)的事實(shí)不能作為判決的基礎(chǔ)和依據(jù)；（2）法院應(yīng)將當(dāng)事人之間無爭議的事實(shí)作為判決的事實(shí)依據(jù)；（3）法院對(duì)證據(jù)的調(diào)查只限于當(dāng)事人雙方在辯論中所提出來的事實(shí)。

3.當(dāng)事人承擔(dān)證明責(zé)任和提供證據(jù)的責(zé)任

4．自由心證 自由心證制度是指證據(jù)的取舍和證明力的大小、案件事實(shí)的認(rèn)定，均由法官根據(jù)自己的良心、理性自由判斷，并形成確信的一種證據(jù)制度。

四、社會(huì)主義國家的民事訴訟法

（一）堅(jiān)持人民審判的原則

（二）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩

（三）法院享有較大的權(quán)力，當(dāng)事人的訴訟主體地位沒有得到充分體現(xiàn)

（四）處分原則和國家干預(yù)原則相結(jié)合

第二節(jié) 中國民事訴訟法的歷史發(fā)展

一、舊中國的民事訴訟法

（一）奴隸社會(huì)的民事訴訟制度

1.沒有成體系的司法機(jī)關(guān)

2、.當(dāng)事人自行起訴 輕微的案件以口頭形式起訴，重大的案件以書狀起訴。

3.言詞審理。當(dāng)事人雙方均須到庭，但貴族們可以代理人代理訴訟，而不須親自出席。、

4.證據(jù)制度方面采取刑訊逼供和神靈裁判的方法

（二）我國封建社會(huì)的民事訴訟制度

1.禮法合一

2.刑民合一

3.司法和行政合一。

4.糾問式訴訟 例如《唐律》規(guī)定的審訊方法有木審制和拷訊制兩種。

5.一審終審

（三）我國近代民事訴訟制度

1.我國近代民事訴訟制度發(fā)展概況

2.我國近代民事訴訟制度的內(nèi)容 （1）司法獨(dú)立和當(dāng)事人平等。（2）證據(jù)制度方面采取自由心證原則。（3）采用當(dāng)事人主義的審判模式。（4）審級(jí)制度方面，清末采用四級(jí)三審制。

二、新民主主義時(shí)期的民事訴訟法

新民主主義時(shí)期雖然沒有形式意義上的民事訴訟法，但實(shí)質(zhì)意義上的民事訴訟法卻十分豐富。其主要內(nèi)容有：

（一）初步建立了系統(tǒng)的司法機(jī)關(guān)

（二）廢止刑訊，重證據(jù)不輕信口供

（三）公開審判

（四）合議和陪審

（五）兩審終審

（六）巡回審判

（七）調(diào)解

三、新中國的民事訴訟法

1《民事訴訟法（試行）》1982年3月8日頒布，于1982年10月1日實(shí)施。這是我國的第一部社會(huì)主義的民事訴訟法典，其頒布標(biāo)志著新中國的民事訴訟立法進(jìn)入了一個(gè)新階段。

2民事訴訟法于1991年4月9日由第七屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過，并與同日實(shí)施。

3 2007年10月28日 新民事訴訟法

四、中國民事訴訟制度的改革

《證據(jù)規(guī)定》更是對(duì)證據(jù)制度的內(nèi)容作了全方位的規(guī)定。證據(jù)制度改革的內(nèi)容主要有：

（一）明確規(guī)定了民事訴訟中的證明責(zé)任問題

(二)限制了人民法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍

（三）證據(jù)的審核認(rèn)定方面，最高人民法院的司法解釋提出了審核認(rèn)定證據(jù)的新原則

（四）改原來的隨時(shí)提出主義為限時(shí)提出主義

本章小結(jié)

1名詞

彈劾式訴訟

辯論式訴訟

自由心證

言詞審理

書面審理

2 思考題

（1）. 西方資本主義社會(huì)的民事訴訟制度的特點(diǎn)有哪些？

（2）社會(huì)主義國家民事訴訟制度與資本主義國家的民事訴訟制度有哪些區(qū)別？

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