【摘要】分期繳付出資制度是新《公司法》在資本制度上開始逐漸趨于緩和的一個重要體現(xiàn)。該制度為公司提供了資本靈活運作的自治空間，然而因股東怠于出資、濫用公司形式、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等行為對債權(quán)人造成不利影響的問題亦凸顯出來。因此，在適用該制度的過程中，應當設計債權(quán)人代位權(quán)制度、信息披露機制、失權(quán)程序等一系列相關配套的規(guī)則，并通過建立公司資產(chǎn)信用的理念，構(gòu)建分期繳付出資制度下有效保護債權(quán)人利益的機制。
　　【關鍵詞】資本制度；分期繳付出資；債權(quán)人利益
　　【中圖分類號】DF411.91【文獻標識碼】A
　　【文章編號】1007―4309（2010）10―0075―2
　　
　　2006年1月1日開始實施的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱新《公司法》）在公司的資本制度上作出了重大修改，其中最重要的一項就是放棄了我國原《公司法》一直以來堅持的實繳資本制度，允許股東分期繳付出資。該項具體制度的變化，牽涉到各方利益主體權(quán)利義務的重大變遷。
　　
　　一、股東出資義務的緩和
　　
　　我國1993年制定的《公司法》由于受到大陸法系傳統(tǒng)和計劃經(jīng)濟的影響，在公司資本制度中確立了近乎苛刻的資本確定原則，要求公司設立時，出資人或發(fā)起人必須認足或募足全部資本總額，且必須一次繳足全部資本，否則公司不得成立。然而，這種通過預先防范機制保護公司債權(quán)人利益的資本繳付方式，在現(xiàn)實運作過程中，不僅沒有達到預期的立法目的，反而造成公司設立困難、運行成本高昂，且助長了資本空虛、抽逃出資的“出資文化”，危害債權(quán)人利益。因此，2005年修訂的《公司法》改變僵化過時的公司資本制度，規(guī)定公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全部股東認購的股本總額，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足（新《公司法》第二十條）。該出資義務的緩和，有利于公司迅速成立，防止資金閑置，對公司經(jīng)營和公司自治產(chǎn)生了積極的影響；同時，亦有利于重構(gòu)新型債權(quán)人利益的保護機制，促使理性的債權(quán)人作出謹慎的商業(yè)判斷，積極采取自我保護措施。
　　
　　二、分期繳付出資制度對債權(quán)人利益的不利影響
　　
　　從債權(quán)人的角度來看，采納分期繳付出資制度，一方面可以減少由于股東的高風險投資行為帶來的公司出資完全被其所從事的風險業(yè)務損失殆盡的風險，另一方面認購與繳付時間上的分離，為債權(quán)人日后追索提供了來源。①不過，在該制度實際運作的過程中，也可能會給債權(quán)人帶來更多的風險，弱化對債權(quán)人利益的保護。
　�。ㄒ唬┦潞罄U付不足的隱患
　　分期繳付出資制度下，股東的首次出資只要不低于注冊資本的20%就可以設立公司。但是，如果在公司成立后股東喪失繼續(xù)繳付的能力或不愿繳付出資，就會出現(xiàn)公司注冊資本不實、資本虛空的現(xiàn)象。如果股東逾期或不愿繳付出資，其他股東可以要求其實際履行繳付義務，甚至通過訴訟追究不履行出資義務的股東的責任；但是如果股東已無履行能力，那么要求其實際履行已毫無意義，這很可能就會變成公司的一筆死帳。對債權(quán)人而言，這是一個潛在的威脅。
　　（二）公司濫設的可能
　　實行分期繳付出資制度后，設立公司的門檻降低，投資者自然會放棄須承擔無限連帶責任的個體或合伙形式轉(zhuǎn)而選擇公司的形式以規(guī)避責任，限制自己的投資風險。由于我國的公司制度還不是很發(fā)達，尤其是對有限責任公司的設立、組織、管理規(guī)定相對寬松，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)混同，對同時作為投資者和經(jīng)營者的股東的約束機制欠缺，容易導致公司形式濫用，②導致并不具備相應經(jīng)營能力的有限公司“合法”存在，這會給債權(quán)人造成損害。
　�。ㄈ�）股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來的問題
　　新《公司法》第九十四條第一款規(guī)定了發(fā)起人股東的連帶責任。但由此延伸出兩個問題：一是受讓未繳足出資的股權(quán)的新股東未履行出資義務，其他發(fā)起人是否對受讓股東也負有出資填補的責任；二是受讓的新股東對未繳足的股本是否負有填補責任。有學者認為，在發(fā)起設立的情況下，發(fā)起人之間應是比較熟悉的，因此，法律要求他們之間互負有信用擔保的義務；但是，要求發(fā)起人對新股東承擔連帶責任，或者要求所有股東承擔連帶責任，由于股份有限公司的資合性質(zhì)，如此擴展股東的信用擔保義務實在過于嚴苛。③然而，未繳足出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果股東未履行補繳義務，又無人為之承擔補繳責任，這部分未繳足的股本就可能成為永遠不能實現(xiàn)的虛幻資本，對債權(quán)人來說無疑是一種風險。
　�。ㄋ模┓ǘㄙY本制下的弊端仍未消除
　　我國的分期繳付出資制度仍是建立在法定資本制的范疇內(nèi)，仍需要將由股東認購的資本構(gòu)成的公司注冊資本規(guī)定在公司章程中，只是股東出資義務的履行方式發(fā)生了變化。這似乎仍在延續(xù)著以注冊資本彰顯公司信用、維護債權(quán)人安全的觀念。分期繳付出資的合法化，有可能惡化法定資本制下“虛假出資、抽逃出資”的出資文化，成為股東變相侵害債權(quán)人利益的“合法手段”。
　　
　　三、分期繳付出資制度下對債權(quán)人的保護機制
　　
　　新《公司法》既然采納分期繳付出資這一利弊共存的制度，就應當設計構(gòu)建一系列密切相關的配套制度，以發(fā)揮出該制度最大的優(yōu)越性。設置分期繳付出資制度的目的在于為公司提供一種較大的靈活運作的空間。立法者應當秉承這一理念，在該制度事前給予投資者靈活實驗空間的同時，以一種事后的程序性救濟機制，最大限度地為雙方提供一種開放的糾紛解決方式，并在公司資產(chǎn)信用的理念下，重構(gòu)債權(quán)人利益保護的框架。
　　（一）救濟機制的完善
　　1.債權(quán)人代位權(quán)
　　在分期繳付出資制度下，如果股東不愿意履行繳付出資的義務，公司可以根據(jù)新《公司法》第二十八條第二款之規(guī)定，要求其繳足出資。但是，如果怠于出資的股東是能控制、掌握公司的大股東，公司往往不能或者不會行使追償權(quán)，這時如果公司不能清償債務的話，應該賦予債權(quán)人代位求償?shù)臋?quán)利，直接向股東要求清償。股東的出資義務是股東有限責任制度形成之后，法律明確規(guī)定的股東應當承擔的法律義務，出資義務是法定之債。④如果股東未在法定期限內(nèi)足額繳付，就是違反了對公司的出資義務。如果公司同時是第三人的債務人，卻因股東欠繳出資而無法清償債務，那么債權(quán)人就應當有權(quán)依照代位權(quán)的規(guī)定，要求欠繳出資的股東承擔清償義務。盡管新《公司法》并未明確規(guī)定公司債權(quán)人對股東向公司履行的法定之債享有代位求償權(quán)，但根據(jù)民商法理論，公司債權(quán)人應當享有該權(quán)利。
　　2.失權(quán)程序
　　如果怠于履行出資義務的股東逾期仍未履行或者已完全喪失了實際繳付出資能力時，上述救濟已無實際意義。這時，建議引進失權(quán)程序。失權(quán)程序是指對于怠于履行出資義務的認股人（或發(fā)起人），公司可以催告其在一定期限內(nèi)繳納，逾期仍不繳納者即表示其放棄相應的認股權(quán)力，所認股份另行募集。如德國《有限責任公司法》第21條規(guī)定：“在拖延支付的情形下，可以對拖延支付的股東再次頒發(fā)一項警戒性催告，催促其在一個待定的寬限期限內(nèi)履行支付，否則即將其連同應當支付的股份一并除名�！笔�權(quán)程序的宗旨是為了防范因認股人延欠應繳股款而妨礙公司資本的籌集或使公司設立歸于失敗的風險，避免了社會資源的浪費，因而蘊含著效益理念。⑤同時，股東“此種失權(quán)是當然失權(quán)，已失權(quán)之認股人縱為繳款，亦不能回復其地位”，并且，“發(fā)起人因進行失權(quán)程序，如有損害時，仍得向失權(quán)認股人請求賠償，此之賠償，系指賠償延遲利息（失權(quán)認股人應繳納股款之日起至另行招募股份之認股人繳納股款之日止的利息）及進行失權(quán)程序所需之費用等而言”，⑥如此不可回復的后果以及賠償機制，自然也有督促股東及時履行出資義務的功效。
　　3．信息公開與持續(xù)的信息披露制度
　　對于債權(quán)人來說，公司實收資本的多寡是衡量公司成立之初原始信用的第一要義。⑦因此，《公司法》要求公司在營業(yè)執(zhí)照上不僅要記載公司的注冊資本，而且要記載公司的實收資本。但是，對債權(quán)人而言，股東的資信能力即股東能否履行出資義務以及如何履行則更為重要。因此，根據(jù)公司需要安排各股東繳付出資的具體數(shù)額或比例的信息不僅記載于公司的章程中，而且應該是公開的，債權(quán)人可以在工商登記管理機關查閱到。同時，對于公司資本的信息披露應是持續(xù)的。由于股東是分期履行出資義務，在兩年的限期內(nèi)，公司的實收資本是不斷變化的，公司的營業(yè)執(zhí)照要隨之修改，工商登記管理機關必須保持對公司資本變化的持續(xù)監(jiān)督，以保證營業(yè)執(zhí)照上的記載與公司的實際情況相符。只要能為債權(quán)人提供豐富有效的信息服務，債權(quán)人就完全可以自己評估風險，作出決策，承受相應的交易風險。
　　（二）理念的轉(zhuǎn)化――建立資產(chǎn)信用，重構(gòu)公司信用體系
　　長久以來，中國一直信奉著資本信用的神話，但嚴格的資本制度并未帶來預期的效果，它不能反映公司真實的資產(chǎn)和經(jīng)營狀況，建立在資本信用基礎上的中國公司法制度并未產(chǎn)生保護債權(quán)人的效果。而在新《公司法》出資制度緩和的趨勢下，信賴資本信用無疑會更加沖淡和誤導債權(quán)人的風險意識。
　　實際上，《公司法》出資制度的變化，已將資產(chǎn)信用的理念引入了進來。公司的注冊資本只預示著公司未來的發(fā)展規(guī)模和前景，只是公司注冊登記的一個抽象數(shù)額，⑧而真正能體現(xiàn)公司履行義務和清償能力的是公司資產(chǎn)。公司客觀、真實的財產(chǎn)才是公司信用能力的體現(xiàn)。債權(quán)人應當摒棄僅僅憑借營業(yè)執(zhí)照上記載的注冊資本判定一個公司經(jīng)濟實力的觀念，打破對公司資本虛幻的信賴，將對資本信用的信賴復歸到公司的資產(chǎn)信用上。在與公司訂約和履約的過程中，債權(quán)人應調(diào)查公司的資產(chǎn)狀況，作出正確的商業(yè)判斷，以求自身利益達至最大化的實在的信用擔保。
　　
　　【注釋】
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　　④王莉萍：《債權(quán)人追究股東出資責任的法律問題》，載于《現(xiàn)代法學》，2003年第5期，第41頁。
　　⑤馮果：《論公司股東與發(fā)起人的出資責任》，載于《法學評論》，1999年第3期，第44頁。
　　⑥柯芳枝：《公司法論》，北京：中國政法大學出版社，2004年版，第148 頁。
　�、咧齑忍N：《公司資本理念與債權(quán)人利益保護》，載于《政法論壇》，2005年第3期，第48頁。
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　　【收稿日期】2010年9月5日
　　【作者簡介】肖宏平：大連鐵路運輸法院民事庭。

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