【摘 要】隨著“TRIPs-plus”知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則的強(qiáng)勢擴(kuò)張，包括中國在內(nèi)的廣大發(fā)展中國家在未來的FTA談判中不可避免的會遭遇到知識產(chǎn)權(quán)“TRIPs-plus規(guī)則”的挑戰(zhàn)。因此，對FTA框架下的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則進(jìn)行系統(tǒng)的分析與研究，厘清FTA中知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則內(nèi)容、影響、發(fā)展趨勢及應(yīng)對之策十分必要。
　　【關(guān)鍵詞】TRIPs-plus規(guī)則；知識產(chǎn)權(quán)條款；FTA談判
　　自烏拉圭回合以來，知識產(chǎn)權(quán)作為發(fā)達(dá)國家最為青睞的議題之一被不斷提及，但與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定（以下簡稱“TRIPS”）協(xié)議的內(nèi)容已經(jīng)不能滿足當(dāng)下世界各國的發(fā)展。發(fā)達(dá)國家意欲提高知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，但是由于眾多發(fā)展中國家的抵制，加之TRIPS本身固有的局限性，TRIPS的修定始終未能提上議程。
　　鑒于此，歐美等發(fā)達(dá)國家率先開啟了“后門”，憑借自身優(yōu)勢開始與各國簽訂自由貿(mào)易協(xié)定（以下簡稱“FTA”），在發(fā)達(dá)國家之間形成聯(lián)盟，在與發(fā)展中國家的談判中，逐漸掌握主動權(quán)，逼迫發(fā)展中國家就范，試圖讓自己的利益最大化，形成所謂的“TRIPsplus規(guī)則”。
　　一、中國已簽訂的FTA中的知識產(chǎn)權(quán)條款
　　在中國目前參與并生效的15個FTA中，中國與東盟、巴基斯坦、新加坡達(dá)成的FTA及CEPA和ECFA中均不涉及知識產(chǎn)權(quán)條款，智利-中國FTA、秘魯-中國FTA、中國-新西蘭FTA、中國-哥斯達(dá)黎加 FTA、冰島-中國FTA、瑞士-中國FTA、澳大利亞-中國FTA、韓國-中國FTA及格魯吉亞-中國FTA中均有知識產(chǎn)權(quán)章節(jié)或條款。
　　中國現(xiàn)有的FTA中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則，經(jīng)歷了一個從無到有，從簡單提及到獨(dú)立成章，內(nèi)容不斷完善和深化的過程。就成員方經(jīng)濟(jì)水平而言，目前與中國簽署FTA國家大多為發(fā)展中國家；就內(nèi)容而言，目前我國加入的FTA中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則主要是以重申《TRIPs協(xié)定》的規(guī)定為主，就前面所列的9個FTA中的知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容而言，并沒有很大程度的偏離或超越《TRIPs協(xié)定》。與美歐主導(dǎo)的FTA中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則相比，仍存在條款簡單、規(guī)定籠統(tǒng)、實(shí)體規(guī)則不足、制度安排不明確及可操作性不強(qiáng)的缺陷。
　　二、美韓 FTA、歐韓FTA、中韓FTA知識產(chǎn)權(quán)條款分析
　　21世紀(jì)以來，美歐主導(dǎo)簽署的FTA幾乎都包含了獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)章節(jié)，代表著FTA框架下知識產(chǎn)權(quán)條款的新標(biāo)準(zhǔn)。美韓FTA是美國繼北美自由貿(mào)易協(xié)定后最大的一項貿(mào)易安排，是美國與亞洲主要經(jīng)濟(jì)體簽訂的第一個FTA，也是此后美國簽署FTA的主要藍(lán)本，其中的知識產(chǎn)權(quán)章節(jié)代表著美國主張的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則的最新標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)美國TPP（《跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)議》）談判專家說：“TPP協(xié)議文本中知識產(chǎn)權(quán)大約有90%是與美韓FT一致”；而歐韓FTA不僅是歐盟與亞洲國家簽訂的第一個FTA，還是歐盟的“第一個新一代FTA”，對其后歐盟參與的FTA起著范本的作用。
　　1.美韓FTA中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則
　　美國的知識產(chǎn)權(quán)立法起步較早，很早便有比較完備的知識產(chǎn)權(quán)法律體系。《美韓自由貿(mào)易協(xié)定》中的知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容在第十八章，共十二條，包括一般條款、商標(biāo)及地理標(biāo)志、域名、版權(quán)與相關(guān)權(quán)、保護(hù)加密的載有節(jié)目的衛(wèi)星電視和有線電視信號、專利、有關(guān)某些管制產(chǎn)品的措施、知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)行、對于某些公共衛(wèi)生措施的理解、過渡條款。在總則性概述方面，美韓FTA不僅納入廣泛的國際條約、明確國民待遇的適用，還規(guī)定了透明度條款，要求美韓雙方保證協(xié)定內(nèi)容可方便的被查詢。在商標(biāo)及地理標(biāo)志保護(hù)方面，美韓FTA承認(rèn)聲音、氣味與具有顯著識別性的地理標(biāo)志可注冊為商標(biāo)，并對締約雙方在商標(biāo)保護(hù)方面的權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行規(guī)定。從上述內(nèi)容的介紹可以看出，《美韓自由貿(mào)易協(xié)定》中的知識產(chǎn)權(quán)條款，內(nèi)容豐富、結(jié)構(gòu)完整，適應(yīng)當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的需求，為美韓兩國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與交流奠定良好的基礎(chǔ)。
　　2.歐韓FTA中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則
　　《歐韓自由貿(mào)易協(xié)定》是于2011年簽署生效，其中第十章是關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)條款的內(nèi)容，共包括三節(jié)，六十九條。建立了一般規(guī)定、知識產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)（包括：版權(quán)和相關(guān)權(quán)、商標(biāo)、地理標(biāo)志、外觀設(shè)計、專利和公共健康、其他）、知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法（包括：民事程序與救濟(jì)、刑事執(zhí)法、在線服務(wù)提供商責(zé)任、其他）的完善的結(jié)構(gòu)框架�！稓W韓自由貿(mào)易協(xié)定》中的知識產(chǎn)權(quán)條款比《美韓自由貿(mào)易協(xié)定》中的內(nèi)容全面，這與歐洲悠久的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)歷史密切相關(guān)。歐韓FTA知識產(chǎn)權(quán)適應(yīng)當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)的需求，為歐韓兩國的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展創(chuàng)造良好契機(jī)。
　　3.中韓FTA中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則
　　《中韓自由貿(mào)易協(xié)定》中知識產(chǎn)權(quán)條款總則部分奠定知識產(chǎn)權(quán)在自由貿(mào)易協(xié)定中的基本原則。知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容在《中韓自由貿(mào)易協(xié)定》的第十五章，共十二條，包括一般條款、商標(biāo)及地理標(biāo)志、域名、版權(quán)與相關(guān)權(quán)、保護(hù)加密的載有節(jié)目的衛(wèi)星電視和有線電視信號、專利、有關(guān)某些管制產(chǎn)品的措施、知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)行、對于某些公共衛(wèi)生措施的理解、過渡條款。
　　《中韓自由貿(mào)易協(xié)定》知識產(chǎn)權(quán)章節(jié)作出“目標(biāo)”、“原則”、“國際協(xié)定”、“更廣泛的保護(hù)”以及“知識產(chǎn)權(quán)與公共健康”等方面的規(guī)定，確立了協(xié)定的指導(dǎo)原則和制度規(guī)則，發(fā)揮了該部分條款在中韓自由貿(mào)易協(xié)定文本中提綱摯領(lǐng)的作用。該規(guī)定體現(xiàn)了中國在簽訂對外自由貿(mào)易協(xié)定中的一般性做法，只是表現(xiàn)的形式不相同，是以往自由貿(mào)易協(xié)定的延續(xù)，從結(jié)構(gòu)上更趨完整。但中韓FTA知識產(chǎn)權(quán)條款部分在行文上也存在如整體內(nèi)容的編排有些混亂、概括性條款過多等不足。
　　4.美韓、歐韓、中韓自由貿(mào)易協(xié)定知識產(chǎn)權(quán)條款之比較
　�。�1）保護(hù)水平不同�！睹理n自由貿(mào)易協(xié)定》與《歐韓自由貿(mào)易協(xié)定》的保護(hù)水平比《中韓自由貿(mào)易協(xié)定》的保護(hù)水平高，例如《美韓自由貿(mào)易協(xié)定》在專利保護(hù)方面，不僅承認(rèn)方法專利、應(yīng)用專利等專利分類，并對專利的排除范圍進(jìn)行詳細(xì)列舉，如：動植物的診斷治療方法、涉及社會秩序與道德的領(lǐng)域等。而《中韓自由貿(mào)易協(xié)定》并未將專利的種類進(jìn)行詳細(xì)劃分，只是概括規(guī)定專利與實(shí)用新型專利、工業(yè)品外觀設(shè)計，在規(guī)定專利排除范圍時并未涉及社會秩序與道德的領(lǐng)域。

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