編者按：2004年8月，山東省東營市中級人民法院顧問、著名知識產(chǎn)權(quán)法學專家、中南財經(jīng)政法大學校長吳漢東教授到東營中院講學。吳教授所作的《WTO與中國知識產(chǎn)權(quán)的保護》的報告極為精彩，東營市兩級法院的審判法官聆聽報告之后感到很受啟發(fā)，認為吳漢東教授的報告對審理與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的案件很有指導意義。我們對吳教授的報告進行了整理，經(jīng)吳教授同意，現(xiàn)予刊載。

　　就知識產(chǎn)權(quán)的保護問題，我到全國各地都作過講座，但我十分高興的是能第一次來山東東營講座。沒來之前就知道東營市中級法院。據(jù)我所知，國內(nèi)法學界的各路高手都曾在東營中院發(fā)表過演說，這一次承蒙邀請來這里，就知識產(chǎn)權(quán)的保護問題作一講座，我感到非常高興。

　　今天我講的主題是WTO與中國知識產(chǎn)權(quán)的保護。我總共講四個問題：第一個問題，關(guān)于國際貿(mào)易政策與知識產(chǎn)權(quán)保護；
第二個問題，關(guān)于美國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與中美知識產(chǎn)權(quán)沖突問題；
第三個問題，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議所保護的知識產(chǎn)權(quán)；
第四個問題，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)損害歸責原則與保護措施。

　　一、 社會經(jīng)濟的發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)保護的關(guān)系

　　我以為作為一個法官應該知曉知識產(chǎn)權(quán)制度所發(fā)生的變化，知識產(chǎn)權(quán)制度對我國的經(jīng)濟發(fā)展、科技進步、文化事業(yè)所帶來的影響。知識產(chǎn)權(quán)與司法工作的重大方針政策和規(guī)定，因此我不會太拘泥于具體規(guī)則的介紹以及對具體案件的分析，我主要是傳達一些信息，分析一些重大事件，以此來闡明我的觀點。

　　關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)與社會發(fā)展的關(guān)系，我認為有兩句話概括得特別深刻。第一句話是“知識就是力量”。這是400年前英國科學家培根講的，當時正值歐洲工業(yè)革命、技術(shù)革命以及產(chǎn)業(yè)革命的前夕。培根的科學論斷為后來的事實所證實，是以蒸汽機等為代表的科學技術(shù)把人類社會從農(nóng)業(yè)經(jīng)濟時代牽向工業(yè)經(jīng)濟時代。所以，知識的力量是偉大的。第二句話是“知識就是財富”。如果說在農(nóng)業(yè)經(jīng)濟時代，財富的中心是土地所有權(quán)，那么工業(yè)經(jīng)濟時代財富的象征是資本所有權(quán)。在知識經(jīng)濟時代財富的重心已經(jīng)轉(zhuǎn)化為知識所有權(quán)，這個知識所有權(quán)就是今天所講的知識產(chǎn)權(quán)。所謂的“知識就是財富”，它所表達的是這樣一個意思，以知識、技術(shù)、信息為對象，以知識產(chǎn)權(quán)為表現(xiàn)形式的無形財產(chǎn)，在整個社會財富的構(gòu)成當中占有越來越重要的地位，以至于在當代社會誰擁有知識誰將擁有財富。有例為證，在20世紀下半葉，社會經(jīng)濟的發(fā)展主要取決于三個要素，也就是土地、原材料和勞動力，技術(shù)給經(jīng)濟增長的貢獻率比較小，大概只占到5%～10%。到了20世紀下半葉后，出現(xiàn)了新技術(shù)革命，技術(shù)信息對經(jīng)濟發(fā)展速度的提高起巨大的推動作用。在當時的西方發(fā)達國家，技術(shù)信息對經(jīng)濟增長的貢獻率達到 60%，特別像美國、日本等國家能達到80%，可見知識的價值作用。舉個例子來看，美國有一個世界富豪的排行榜，在20世紀90年代中期的時候，世界富豪排名前10名都是一些“石油大王”、“汽車大王”、“鋼鐵大王”，這是工業(yè)時代的技術(shù)。但是，到了20世紀90年代中期以后，信息技術(shù)對經(jīng)濟的發(fā)展起拉動作用，一些科技實力比較強的企業(yè)老總便擠進了富豪行列，最有代表性的是比爾·蓋茨，他連續(xù)四年穩(wěn)坐世界豪富的頭把交椅，而且微軟公司培養(yǎng)出了兩萬個百萬富翁。

　　知識與財富有它相對的權(quán)利形態(tài)，這個權(quán)利形態(tài)就是知識產(chǎn)權(quán)制度。在民商法的發(fā)展歷程中，不管是所有權(quán)、債權(quán)以及繼承權(quán)等制度的產(chǎn)生與發(fā)展都可以追溯到古代羅馬法。但是，知識產(chǎn)權(quán)不同，知識產(chǎn)權(quán)是近代商品經(jīng)濟和科學技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物。英國1623年頒布了世界上第一部著作權(quán)法�？梢姡�知識產(chǎn)權(quán)制度從產(chǎn)生到發(fā)展到今天不到400年，但是知識產(chǎn)權(quán)對整個社會的經(jīng)濟發(fā)展以及社會的進步所作的貢獻是極其巨大的。西方國家早在17，18，19世紀，就建立和健全了自己的知識產(chǎn)權(quán)制度，這個制度發(fā)展到今天，已不是一個國家內(nèi)部的法律事業(yè)，而是緊密地同國際經(jīng)濟貿(mào)易與國際技術(shù)文化交流聯(lián)系在一起的。所以，我們更多地要從宏觀上從增進國際交流的角度來把握中國的知識產(chǎn)權(quán)的保護問題。

　　二、 國際貿(mào)易政策對知識產(chǎn)權(quán)保護的影響

　　國際貿(mào)易政策又稱為進出口政策或者叫做外貿(mào)政策。從國際范圍來看，所謂的國際貿(mào)易政策有兩種說法：一種稱為貿(mào)易自由主義政策，這種政策以相互減讓關(guān)稅為手段，以提供最惠國待遇為基礎，從而實現(xiàn)了一定范圍的貿(mào)易自由；
另一種是貿(mào)易保護主義政策，是指一些國家出于本國政治、經(jīng)濟和文化政策的考慮，為了保護本國的經(jīng)濟利益而對貿(mào)易自由予以限制所采取的手段，主要表現(xiàn)為給他國以關(guān)稅地位或者非關(guān)稅地位。一般來說實行貿(mào)易保護政策，就是采取高關(guān)稅，高關(guān)稅可以平均達到30%。中國在入世之前，中國的平均關(guān)稅是17%，比較高，但不是最高，入世當年降到14%，去年又降到12%，估計到2005年，我們的關(guān)稅可能下調(diào)到10%。高關(guān)稅是一種貿(mào)易行為。此外，還有一種非關(guān)稅地位，也就是采取進口商品配額，而配額制度也是一種非關(guān)稅制度。美國、歐盟這些國家對中國紡織品的出口曾采取過限制，實行配額限制。中國入世以后，最能看得見的就是中國的紡織品的出口貿(mào)易年年遞增，這是因為一些國家取消了配額限制。另外，一些國家的政府對本國出口的產(chǎn)品實行補貼制，這種對出口產(chǎn)品的政府補貼制也是一種非關(guān)稅貿(mào)易地位。在國際貿(mào)易領(lǐng)域中還有一個市場準入政策，像國外的保險公司、銀行、旅游、商業(yè)零售以及教育這些服務機構(gòu)能不能夠到中國來興辦，在過去要取得中國政府的批準，實行市場準入制度，這也屬于貿(mào)易保護政策的范圍。

　　在不同國家的不同發(fā)展時期，可能會采取了不同的貿(mào)易政策，這也是為了保護國家利益。例如，19世紀的英國和法國相互之間采取的是貿(mào)易制，但是美國卻奉行孤立政策，實行貿(mào)易保護，19世紀的美國還比較弱小，不能保護自己的幼稚工業(yè)，因此而實行貿(mào)易保護政策。這一情況到20世紀則發(fā)生了變化。第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束以后，以美國為首的許多國家倡導在全球建立一個國際經(jīng)濟貿(mào)易的新體制，這個新體制就是1946年的關(guān)貿(mào)總協(xié)定，就是今天我們所談的世界貿(mào)易組織。關(guān)貿(mào)總協(xié)定是以全球自由貿(mào)易為目標，以全面檢查關(guān)稅為手段，以提供無差別的最惠國待遇為基礎。這種新的國際貿(mào)易體制，對各國的經(jīng)濟發(fā)展都產(chǎn)生了深遠的影響，當然，中國也毫不例外。

　　我們來看一下國際貿(mào)易政策是怎么和知識產(chǎn)權(quán)的保護聯(lián)系在一起的。大家知道，世界貿(mào)易組織是一個經(jīng)濟聯(lián)合國，它締結(jié)的國際公約就是國際經(jīng)濟法。知識產(chǎn)權(quán)保護之所以與國際貿(mào)易緊密聯(lián)系在一起是有深刻原因的。由于現(xiàn)代國際貿(mào)易中技術(shù)因素增長，國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)的保護便應運而生。國際貿(mào)易可以分為貨物貿(mào)易和服務貿(mào)易。我們先看貨物貿(mào)易，世貿(mào)組織把貨物貿(mào)易的貨物分為三類：第一類叫初級產(chǎn)品，像農(nóng)產(chǎn)品和礦產(chǎn)品，這些都是初級產(chǎn)品；
第二類是合成制品，又叫人工制造產(chǎn)品，像鋼鐵產(chǎn)品、化工產(chǎn)品、汽車、動力機械、辦公設備、通信設施以及服裝等。這些產(chǎn)品，其技術(shù)因素的含量是比較明顯的。特別是1994年以后，國際貿(mào)易增長最快的就是高科技產(chǎn)品，像電腦、電子芯片和通信設備等等，這些產(chǎn)品科技含量相當高；
第三類產(chǎn)品是指由其他產(chǎn)品合成制出的產(chǎn)品。

　　作為國際貿(mào)易中的服務，世界貿(mào)易組織把它分為十一類，像商業(yè)服務、銷售服務、建筑與工程服務、運輸服務、教育服務和金融保險服務等。因為服務更多的是一種思想、信息、技術(shù)的一種交換，所以這些也跟技術(shù)有關(guān)。在服務業(yè)方面，有很多服務都是與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的。比如說，我們中國的家長把自己的孩子送到德國去念初中和高中，用國際貿(mào)易的觀點來看就是購買境外的教育服務。

　　在貨物貿(mào)易與服務貿(mào)易中，許多高科技產(chǎn)品能夠給所有人帶來高收益，這就是知識產(chǎn)權(quán)的價值所在。國外專利藥品價格幾乎是國內(nèi)產(chǎn)品價格的20倍甚至30倍，這個價差就是知識產(chǎn)權(quán)差距。美國有一種藥，原來是治心臟病的，后來又發(fā)現(xiàn)另外一種功效，就是老百姓所說的“偉哥”，僅僅“偉哥”這種藥為這家制藥廠所帶來的利潤就達100億美元�？梢�，在現(xiàn)代國際貿(mào)易中技術(shù)因素占有非常重要的比重，而勞動力、原材料的成本所占的比重相對來說要少得多。

　　接下來，我們分析一下現(xiàn)代國際貿(mào)易中技術(shù)優(yōu)勢與成本優(yōu)勢的價位，同時分析一下發(fā)達國家與發(fā)展中國家所具有的成本優(yōu)勢在國際貿(mào)易中的作用。我們都知道，在20世紀80年代，西方發(fā)達國家率先在科技領(lǐng)域方面實現(xiàn)了高新技術(shù)應用方面的產(chǎn)業(yè)化，以美國老布什時期為代表的不少國家就完成了從工業(yè)經(jīng)濟時代到知識經(jīng)濟時代產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，在高新技術(shù)領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)了產(chǎn)業(yè)化。給我印象最深的是美國在20世紀80年代淘汰了許多消耗原材料多、容易造成環(huán)境污染和勞動力密集型的行業(yè)�，F(xiàn)在鋼鐵量全球第一的是中國，日本也不行了，它自己不生產(chǎn)鋼，它的紡織品也是進口的。與此同時它優(yōu)先發(fā)展了高科技產(chǎn)業(yè)，像生物制藥、計算機和半導體芯片等高技術(shù)產(chǎn)品，日本在一些傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)部門也大量地采用了高新技術(shù)。美國全部的制造產(chǎn)品都不生產(chǎn)了，他的新型計算機、半導體芯片和音像制品，科技含量都很高，都與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)，所以美國在國際貿(mào)易中要倡導保護高水平知識產(chǎn)權(quán)，保護它在全球貿(mào)易當中的技術(shù)優(yōu)勢。與此相對，發(fā)展中國家在國際貿(mào)易中則更多注意的是其成本的優(yōu)勢、豐富的原材料資源和廉價的勞動力。在這些發(fā)展中國家，勞動力成本比較低，具有相對穩(wěn)定的優(yōu)勢。在美國的中低檔次市場上，從紡織品、小電器、小日用品很多都來自于中國。其實，我們出口這些商品基本上不賺錢，主要是為了賺取外匯。據(jù)統(tǒng)計，中國的一些商品在美國所占的份額是比較可觀的。例如，服裝占11%，紡織品占17%，鞋類占45%，玩具占47%。雖然這些商品占的份額很大，但大多數(shù)都是勞動力密集型企業(yè)所生產(chǎn)的商品，科技含量也不高。由此我們可以看到，發(fā)展中國家靠的是廉價勞動力。前天我去廣東講課，他們給我提供了一個資料，東莞市有近百家外資企業(yè)，他生產(chǎn)的鞋占全球市場份額的三分之一，其中80%出口，當然，這些企業(yè)生產(chǎn)的都不是自己的民族品牌。就一雙耐克鞋而言，美國就有兩項知識產(chǎn)權(quán)，一項是鞋墊方面的技術(shù)；
另一項是知識產(chǎn)權(quán)，也就是商標。就是憑這兩樣知識產(chǎn)權(quán)，美國商人竟然賺走了大部分的產(chǎn)品利潤。

　　在國際貿(mào)易當中發(fā)達國家和發(fā)展中國家，擁有不同的優(yōu)勢就產(chǎn)生了不同的需求。在前關(guān)貿(mào)總協(xié)定的談判當中，“烏拉圭回合”談判一談就談了7年，后來在1993年達成了一攬子協(xié)議，包括貨物貿(mào)易協(xié)議、服務協(xié)議和知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議。所以，我們說知識產(chǎn)權(quán)的保護制度與國際經(jīng)濟貿(mào)易聯(lián)系緊密，作為司法機關(guān)，我們審理知識產(chǎn)權(quán)糾紛時，特別是具有涉外因素的案件時，必須要考慮國際貿(mào)易領(lǐng)域中的政策和規(guī)定，考慮到國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)的保護。

　　三、 中美在知識產(chǎn)權(quán)保護方面的沖突及其解決歷程

　　說起中國的知識產(chǎn)權(quán)保護，我們要從歷史發(fā)展過程來分析，因為中國的知識產(chǎn)權(quán)法制建設，特別是中國現(xiàn)代的知識產(chǎn)權(quán)制度的建設跟美國的影響不無關(guān)系。所以，我們先來回顧一下美國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與中美知識產(chǎn)權(quán)沖突的解決歷程。

　　中國的知識產(chǎn)權(quán)制度應該說起步于近代，當時的滿清政府實行“新政”而向外國學習，聘請了外國專家。在19世紀末、20世紀初制定過若干法律，像振興工藝方面的法律就相當于現(xiàn)在的專利法。1910年的《大清著作權(quán)律》產(chǎn)生于清末，以后的北洋政府、國民黨政府也制定過法律。但由于當時政治動蕩，經(jīng)濟衰退、科技落后，這方面的法律沒有明顯發(fā)展。新中國成立以后，已經(jīng)有一些規(guī)章，但是沒有法律，沒有一個以人大和人大常委會的名義頒布的法律，中國的知識產(chǎn)權(quán)的法律建設主要是在改革開放以后進行的。1982年制定了《商標法》，1984年制定了《專利法》，1986年《民法通則》中規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)制度，1990年又制定了《著作權(quán)法》，這些法律后來都進行了修改。在20世紀80年代和90年代，中國知識產(chǎn)權(quán)法制建設在很大程度上是同中美之間所發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)沖突有關(guān)聯(lián)的。

　　在第二次世界大戰(zhàn)以后，美國逐漸成為世界上頭號的超級大國，是政治、經(jīng)濟、科技、軍事上的超級大國，20世紀50年代美國的GDP的總量占全球的40%。說到這里要做一個比較，在中國入世之前，泰國當時的副總理是世界貿(mào)易組織的主席，他寫了一本書專門評價中國入世的意義，其中披露了一個非常重要的秘密，說中國在19世紀初葉的時候(具體是1820年)，當時中華帝國擁有全球最強的實力，當時的GDP占28%，美國是1.8%，換句話說，當時的美國的GDP總量只有中國的十四分之一，(點擊此處閱讀下一頁)

　　而且包括服務，就擴大了保護范圍；
第二，對馳名商標實行的是特別保護，不注冊的馳名商標也得給予保護。對一般的商標來說，注冊的才享有專用權(quán)，但是馳名商標是例外的。申請注冊商標如果與馳名商標相同或相近似以及對馳名商標進行復制、仿制或翻譯，即便是未注冊的馳名商標，馳名商標的權(quán)利人有權(quán)拒絕其注冊。例如，假定馳名商標在中國未注冊，但是由于它是馳名商標，不注冊的馳名商標也一樣受保護。讓我們看一下一個在20世紀70年代發(fā)生的真實事實，湖北省某企業(yè)在其生產(chǎn)的自行車上使用“金鳳牌”商標，上海也生產(chǎn)自行車，是“鳳凰牌”商標。上海自行車的鳳尾在上面，湖北畫的鳳頭在上面，但湖北的“金鳳牌”自行車商標與上海的“鳳凰牌”商標相近似，作為一般商標的“金鳳牌”商標是不能與上海的“鳳凰牌”馳名商標發(fā)生近似。可見，對馳名商標的保護是非常嚴格的。大家知道，“可口可樂”這個產(chǎn)品是知識產(chǎn)權(quán)的一個化身。我觀察“可口可樂”在中國沒有投入一分錢的現(xiàn)金，沒有輸出一條生產(chǎn)線，與“百事可樂”聯(lián)手占領(lǐng)了中國軟飲料的市場。從商標這個角度來講，“可口可樂”確實是外國品牌的商品，但是因其使用的馳名商標，所以其商品的竟爭力是驚人的，這個問題要引起我們的高度重視。

　　我們來看一下地理標記權(quán)、貨源標記權(quán)以及原產(chǎn)地名稱權(quán)。我國在2000年修改商標法的時候便以商標法的形式對這些權(quán)利作出規(guī)定。一類是地理標志，它表明特殊地理環(huán)境下所生產(chǎn)的商品采用的專門標鑒，比如“煙臺蘋果”、“萊陽梨”。原產(chǎn)地名稱也是一種知識產(chǎn)權(quán)。之所以對地理標志進行保護，有如下原因：第一，保證產(chǎn)品的來源，使產(chǎn)品的來源地不至于發(fā)生混淆，防止消費者誤認；
第二，保護生產(chǎn)地的相互利益。例如，日本開發(fā)了一種茶水，而福建因“烏龍茶”而出名，結(jié)果日本的公司與福建達成協(xié)議，每年支付使用費。地理標記的使用也是知識產(chǎn)權(quán)的使用，應當予以有力保護。

　　下面談一下對外觀設計權(quán)的保護。外觀設計的本身是富有美感的一種新設計，比如說廣東潮州有一個制作袋子企業(yè)便對其產(chǎn)品的外觀申請國家專利，這就是外觀設計專利的一種，專利號上都會有標志。如果今年是2004年，在外觀專利號上還要將授權(quán)的年份。外觀設計作為專利的一部分，作為一項獨立的知識產(chǎn)權(quán)，它受知識產(chǎn)權(quán)法的保護。

　　六、 知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中的專利權(quán)保護問題

　　在知識產(chǎn)權(quán)法的體系當中，專利法與科技創(chuàng)新、科技進步的聯(lián)系最為直接，最為緊密。英國之所以成為歐洲的策源地，就是因為英國是近代知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)源地，第一部專利法都是產(chǎn)生在英國，這極大地推動了它的交通業(yè)、運輸業(yè)等各類工業(yè)企業(yè)的發(fā)展，所以知識產(chǎn)權(quán)對近代英國的發(fā)展所起到的推動作用是非常巨大的。

　　經(jīng)濟學家告訴我們，全球企業(yè)的平均生命周期一般來說只有12年，但是我們可以看到一些跨國的知名公司的存在卻有幾百年，像英國的鄧諾普公司、德國的西門子公司、美國的貝爾公司，其存在時間都已經(jīng)有兩三百年了，但它們卻依然存在，而且很有生命力，也很有競爭力。其原因就在于這些企業(yè)擁有很多的關(guān)鍵技術(shù)、核心技術(shù)專利。這些公司的創(chuàng)始人當年都是發(fā)明家，這些發(fā)明家把自己的發(fā)明拿去申請專利，取得巨額的回報，再來推動企業(yè)的進一步發(fā)展。

　　對一個企業(yè)來說，知識產(chǎn)權(quán)對其自身的發(fā)展作用巨大；
對一個國家來說，知識產(chǎn)權(quán)對其經(jīng)濟的推動作用也是非常巨大的。中國在入市前后，國際輿論包括國內(nèi)的輿論都在討論中國會不會繼英國、美國、日本之后能夠成為第四個世界制造工廠。根據(jù)統(tǒng)計，中國有120多種產(chǎn)品位居全球第一，包括家電、醫(yī)藥、服裝、機械設備以及其他的日常生活用品。由此我們能不能說中國現(xiàn)在已經(jīng)成為了世界工廠?很多有識之士主張對此要做冷靜的分析，國家工商聯(lián)主席靳樹平先生有一個說法，他說現(xiàn)在在國際制造業(yè)的生產(chǎn)鏈上，中國大概處于一種中低水平。比如說我們出口創(chuàng)匯的200強，74%是外貿(mào)加工“定牌生產(chǎn)”。這是個什么意思呢？我生產(chǎn)的產(chǎn)品用的是人家的技術(shù)，用的是人家的品牌，其知識產(chǎn)權(quán)都是人家的，我們只是賺點手工錢，賺點材料錢。因此我想，如果我們沒有一個核心技術(shù)，沒有關(guān)鍵技術(shù)上的專利，沒有一個國際市場知名的品牌，中國充其量是一個世界加工廠而已，談不上是世界制造工廠。江澤民主席曾經(jīng)說過這樣一句話，中國“要有獨立的知識產(chǎn)權(quán)”，我想道理就在這里。

　　我國每年的專利申請數(shù)量不是說不多，大概是美國的四分之一，但是我們都是小發(fā)明、小創(chuàng)造，在大技術(shù)、核心技術(shù)、關(guān)鍵技術(shù)上擁有的知識產(chǎn)權(quán)很少�，F(xiàn)在國外一些企業(yè)在中國搶注了專利，特別是在高清晰彩電、計算機、生物制藥這些尖端科技領(lǐng)域，其專利的申請量已經(jīng)占到了74%，它們是搶占的制高點，是在跑馬圈地。所以，對專利戰(zhàn)略應當如何進行調(diào)整是中國入世以后面臨的一個重要問題。

　　我們知道，在20世紀80年代的時候，美國率先對化學物質(zhì)和藥品給予專利保護，當時就很難得到其他國家的認同。美國開發(fā)的新藥占全球開發(fā)量的三分之二，它要保護藥品專利是理所當然的。許多發(fā)展中國家對藥品專利就不保護，還有一些發(fā)達國家有很長時間也不給予保護。比如說日本，日本是在明治維新以后就有專利法，但它50年都不保護藥品專利�？偟恼f，在20世紀80年代絕大部分國家是不保護藥品專利的，也不保護化學物質(zhì)專利。不過，這個情況在90年代就發(fā)生變化，所有的發(fā)展中國家和發(fā)達國家都保護藥品專利和化學物質(zhì)專利。

　　我國是1992年修改的專利法，這是一個重大變化。第二個變化是正在發(fā)生的變化，那就是對基因技術(shù)的保護問題。20世紀70年代以來，在現(xiàn)代生物學的基礎上，基因技術(shù)是結(jié)合細胞學、微生物學、遺傳學、分子生物化學和計算機技術(shù)所發(fā)展起來的一個新興學科。在知識經(jīng)濟時代，這個基因技術(shù)和我剛才講的網(wǎng)絡技術(shù)可以說是人類社會兩個最重要的技術(shù)。從某種意義上來說，我認為，基因技術(shù)對人類社會的影響更為深刻。如果說網(wǎng)絡技術(shù)改變了人們的生活方式，那么這個基因技術(shù)會揭示人類社會的很多秘密。人類是怎么繁衍與生存的？這可以通過基因技術(shù)來加以解釋。基因技術(shù)對人類社會的影響有好有壞，從好的方面來說，我認為有兩點是值得肯定的：第一，可以治療疾病，維系人類健康�？茖W家考證，人的身體狀況，健康狀況，得病和得什么樣的病，可能都直接或間接的與基因有關(guān)，因此人類可能通過校正基因、修補基因來治療疾病。第二，挽救和豐富物種，改善人類的生存環(huán)境�，F(xiàn)在資源的匱乏，環(huán)境的惡化，造成了當代社會空前的社會危機。由于基因技術(shù)的出現(xiàn)，就可挽救一些瀕危的動物、瀕危的植物，來維系這個大千世界物種的多樣化�？茖W家已經(jīng)采用科學技術(shù)把大熊貓早期胚胎成功地移植了，但是現(xiàn)在還沒有把真正的熊貓用克隆技術(shù)把他復制出來，但是科學家說完全有可能做到這一點。現(xiàn)在熊貓在全世界存活的也只有2000多頭。如果說現(xiàn)在把早期胚胎給弄出來了，將來能在實驗室里大量地復制生產(chǎn)的話，那么熊貓就不再是一種瀕危動物了。去年我去湖南，也是講知識產(chǎn)權(quán)問題，我專門講了袁隆平，因為在湖南不能不講袁隆平，他利用這個轉(zhuǎn)基因技術(shù)，培育了新一代的雜交水稻，一公頃產(chǎn)兩噸，生產(chǎn)周期120天。據(jù)說袁隆平院士又搞了新一代的雜交水稻，產(chǎn)量比這個更高，生產(chǎn)周期更短。近年來，國家非常重視糧食問題。如果糧食生產(chǎn)出現(xiàn)危機，對于我們這么大個國家，是件非�？膳碌氖虑椤�從消極方面來講，我們不能夠忽視基因技術(shù)對人類社會可能帶來的負面影響，這也是我們需要關(guān)注的。我認為有三個問題值得重視：一個是基因物質(zhì)的污染。為什么談這個問題呢?這是因為自然界的萬事萬物都有自己的現(xiàn)行特征，我們大量地使用轉(zhuǎn)基因技術(shù)，復制大量的基因物質(zhì)、基因組織，如果我們不能有效地控制和管理的話，造成了基因物質(zhì)上的污染，就會改變原有物質(zhì)的現(xiàn)有特征。有位科學家就說過，如果我們運用基因工程不當，可能會出現(xiàn)這種情況，你播下的是龍種，收到的可能會是跳蚤。所以說轉(zhuǎn)基因物質(zhì)怎么樣來管理，應當引起我們的重視。第二個問題是基因信息的時控，或者基因信息管理的時控。為什么要提這個問題呢？大家都知道，現(xiàn)在人類的基因圖譜已經(jīng)基本破譯了，這個基因圖譜破譯以后，我們可以掌握人類的生命密碼，可以此提前弄清楚人的身高、體重、相貌、膚色、愛好、能力等等，因為這些都和基因有關(guān)。有的犯罪學家甚至說，你有沒有犯罪的可能，會犯什么樣的罪，通過基因圖譜都有可能識別和判斷。如果到了這種程度，我們就要擔心了，基因圖譜揭示的這些信息，誰來掌握、誰來利用、誰有權(quán)發(fā)布，這都是值得考慮的問題。第三個問題是關(guān)于克隆人技術(shù)方面的問題�？寺∮⑽闹v的就是無性繁殖，不管是動物還是人都可以做到。以人為例，男的也不要，女的也不要，你們都不要參加，我就找一些細胞、找一些血樣，在實驗室里頭拿著試管拿著瓶子，就可以利用基因技術(shù)把個人克隆出來。顯然，這是很可怕的事情。從美國前總統(tǒng)克林頓到英國首相布萊爾，再到中國主席江澤民，都先后發(fā)表聲明禁止本國實際運用克隆人技術(shù)，因為該技術(shù)對人類自身安全會帶來危脅，同時會紊亂人類社會的秩序和血緣關(guān)系。

　　從知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展來說，對基因技術(shù)要以知識產(chǎn)權(quán)來進行保護，特別是以專利保護。我在20世紀90年代中期講專利的時候可能這么說過，全世界保護植物專利、微生物專利都有先例了，但是惟獨動物專利是個例外，那個時候只有美國保護動物專利。1988年的時候美國的哈佛大學，搞了一個哈佛轉(zhuǎn)基因老鼠，其實中國現(xiàn)在也有轉(zhuǎn)基因老鼠。不知大家注意沒有，2001年的時候有個科技博覽會，后來中央電視臺報道過這個新聞。在電視上就播出了一個老鼠，這個老鼠背上長了一個人的耳朵，這就是轉(zhuǎn)基因老鼠。當年的哈佛鼠類也是這樣一種轉(zhuǎn)基因的培育老鼠，拿到美國專利局去申請專利，被批準了，但他拿到歐盟國家去申請專利被拒絕了，歐盟說我們不保護動物專利。這個情況在20世紀快要結(jié)束的時候，歐盟就頒布了一個關(guān)于生物技術(shù)保護的指示令，決定保護動物專利。凡是不違反公序良俗，不涉及到疾病的診斷和治療的方法，所有的新技術(shù)都可以申請專利，這是個發(fā)展趨勢。因此，我預期將來的專利法會保護基因方法專利，如關(guān)于基因的除塵、攜帶、傳播都可以用來申請專利。這就是說，是轉(zhuǎn)基因技術(shù)生產(chǎn)出來的產(chǎn)品可以申請專利。如果這樣的話，那么在我們國家轉(zhuǎn)基因的微生物可以申請專利，但是轉(zhuǎn)基因的植物不能申請專利，而可以取得準專利，因為我們國家有新植物品種權(quán)的專門保護制度。那么遺憾的是轉(zhuǎn)基因的動物目前不受保護，但是你可以拿到美國、歐盟去申請專利。

　　七、 知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中的布圖設計權(quán)保護問題

　　集成電路是微電子技術(shù)的核心，集成電路工業(yè)可以說是當代社會發(fā)展最為迅速，最有經(jīng)濟價值的一個高科技產(chǎn)業(yè)。我們國家于1990年參加的集成電路的知識產(chǎn)權(quán)條約，也就是華盛頓公約，但是我們很長時間沒有國內(nèi)法，不保護集成電路布圖設計，一直到入世的當年國務院才頒布了一個條例。這是為什么呢？

　　中國的集成電路工業(yè)比較落后。這個我跟大家介紹一下：現(xiàn)在這個集成電路產(chǎn)品，或者叫做半導體芯片，美國所占的份額接近44%，日本超過41%，其他的15%的份額，就為其他國家所分享。中國生產(chǎn)的半導體芯片占國際市場份額的0.05%，我們一年大概需要30億塊半導體芯片，那么自己生產(chǎn)3億塊，每年要拿出100億元人民幣去購買有知識產(chǎn)權(quán)的半導體芯片。所以有人就說，有時候我們賣一車皮糧食還換不來一塊小小的半導體芯片。這就是高科技產(chǎn)品，這就是知識產(chǎn)權(quán)的利益。

　　那么這個知識產(chǎn)權(quán)保護的是什么呢？保護的就是集成電路的布圖設計。這個小小的芯片上，它有密密麻麻的元件，這些密密麻麻的原件通過縱橫交錯的線路來連接起來。這個元件和線路的構(gòu)圖就叫布圖設計，知識產(chǎn)權(quán)就保護這種布圖設計，而且采取的是獨立知識產(chǎn)權(quán)保護，既不是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，也不是著作權(quán)，采取的是獨立的知識產(chǎn)權(quán)保護。

　　八、 知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中的商業(yè)秘密保護問題

　　商業(yè)秘密權(quán)包括兩大部分：第一部分是技術(shù)秘密，像技術(shù)、訣竅、化學配方、工藝流程；
第二部分是經(jīng)營秘密，像經(jīng)營訣竅、客戶名單、銷售網(wǎng)絡等等。

　　商業(yè)秘密是作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，它應當受到保護，是這次知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議所確立的。以往都沒這么做，這是為什么呢？在大陸法系國家長期以來對商業(yè)秘密是通過侵權(quán)行為法，通過合同法來給予保護的，這是因為商業(yè)秘密不具備知識產(chǎn)權(quán)的一些基本特征。比如說我們談到知識產(chǎn)權(quán)有獨創(chuàng)性，商業(yè)秘密你就沒有辦法取得絕對獨占的地位，因為它不能排斥其他人以合法的形式掌握和利用相同的商業(yè)秘密。(點擊此處閱讀下一頁)

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