摘要：當(dāng)下中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)的邏輯假設(shè)是建立在西方經(jīng)濟(jì)法范式的基礎(chǔ)之上，無法與中國現(xiàn)實達(dá)成和諧。提出“轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)”的概念可以使中國的經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究回歸到轉(zhuǎn)軌中國的社會現(xiàn)實中來，解決改革現(xiàn)實中的真問題，自覺區(qū)別于西方范式，消解中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)嚴(yán)重的正當(dāng)性危機。轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的歷史使命不是要通過政府來彌補市場缺陷而是要培育市場；
轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的核心任務(wù)是反行政干預(yù)而不是反壟斷；
轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的基本功能是控權(quán)而不是授權(quán)；
轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法應(yīng)以公平為第一價值取向。

　　關(guān)鍵詞：轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué) 西方范式 中國現(xiàn)實

　　一、為什么要提出“轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)”的命題

　　時下的中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)盡管仍然存在數(shù)種學(xué)說，分歧卻越來越小，經(jīng)過不斷的修正、揚棄，大多數(shù)學(xué)者無不以以下假設(shè)為論析基礎(chǔ)：經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生是以市場失靈或者說是市場有自身無法克服的缺陷——外部性、壟斷、公共失靈——為前提條件的，因為存在市場失靈，所以需要用國家有形的手替代市場無形的手發(fā)揮作用。

　　在完全競爭狀態(tài)下，市場內(nèi)各個私的主體按自己的意愿進(jìn)行生產(chǎn)、交易、分配行為，市場自由配置資源，可以達(dá)到最佳狀態(tài)，國家公權(quán)力不需要也無權(quán)力干預(yù)私的經(jīng)濟(jì)。只有當(dāng)市場（私主體）無法自行調(diào)節(jié)到均衡狀態(tài)，不借助外力無法達(dá)至和諧的時候，公權(quán)力才能介入私的領(lǐng)域。因此，是先有市場經(jīng)濟(jì)后有經(jīng)濟(jì)法，經(jīng)濟(jì)法是誕生在市場經(jīng)濟(jì)的水床當(dāng)中。市場缺陷→國家干預(yù)→經(jīng)濟(jì)法，這一邏輯公式在經(jīng)濟(jì)法的兩個源頭都是成立的。[1]經(jīng)濟(jì)法在美國（以反壟斷法為代表）的濫觴正是這一公式的經(jīng)典演繹；
而在德國、日本，經(jīng)濟(jì)法雖然是以相反方向——為扶持、推動資本集中，鼓勵壟斷——而出現(xiàn)的，但是它仍然是以市場為前提的，是因為市場不能滿足國家戰(zhàn)爭的臨時緊急需要，只有國家才能利用手中的公共權(quán)力完成對市場力量的統(tǒng)制和集中。

　　鄧正來批評中國法學(xué)受“西方現(xiàn)代性范式”的支配，一直在“向西方尋求經(jīng)驗和知識的支援”，用西方的范式“界定和評價中國的現(xiàn)狀、建構(gòu)和規(guī)劃中國發(fā)展的現(xiàn)代化目標(biāo)及其實現(xiàn)的道路”[2]。這一現(xiàn)象在中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)中表現(xiàn)得尤為突出，很明顯，當(dāng)下中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)的邏輯假設(shè)直接建立在西方經(jīng)濟(jì)法范式的基礎(chǔ)之上，是對西方范式的直接移植：

　　因為西方經(jīng)濟(jì)法是彌補市場缺陷之法

　　中國有經(jīng)濟(jì)法

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　　所以，中國經(jīng)濟(jì)法也是彌補市場缺陷之法

　　至此，本文的核心問題出現(xiàn)了：上述邏輯公式對中國的現(xiàn)實國情有多大現(xiàn)實意義？中國是否存在真正意義上的市場失靈問題？西方范式能否直接應(yīng)用于中國經(jīng)濟(jì)法的理論與實踐？能否解決中國經(jīng)濟(jì)的真問題，有效推進(jìn)中國的法治進(jìn)程？

　　答案是否定的。中國經(jīng)濟(jì)法是從一個非市場社會中產(chǎn)生的，不存在市場經(jīng)濟(jì)這一前提基礎(chǔ)，中國經(jīng)濟(jì)法從一開始就不是為了彌補市場缺陷而出現(xiàn)，即使在市場體制已初步確立的當(dāng)今中國亦是如此。回過頭來審視中國經(jīng)濟(jì)法短暫的發(fā)展歷史，經(jīng)濟(jì)法實際上起到為市場“殺開血路”，限制政府行政管制的作用。盡管早期的經(jīng)濟(jì)法學(xué)完全是前蘇聯(lián)法學(xué)家拉普捷夫?qū)W說的翻版，起到了扼殺市場，[3]擴張政府權(quán)力的消極作用。

　　當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)法學(xué)界不少學(xué)者自覺不自覺地意識到了中西經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的歷史背景差異，也認(rèn)識到了中西經(jīng)濟(jì)法的不同使命。[4]但是對此差異的認(rèn)識、強調(diào)并未成為學(xué)術(shù)強音，更不要說成為經(jīng)濟(jì)法研究普遍預(yù)設(shè)的前提。主流經(jīng)濟(jì)法學(xué)仍然普遍在西方經(jīng)濟(jì)法學(xué)的理論分析框架下，用西方經(jīng)濟(jì)法話語敘述，錯把中國當(dāng)美國，把西方國家成熟市場經(jīng)濟(jì)社會中的問題及西方經(jīng)濟(jì)法理論“旨在回答的問題虛構(gòu)為中國自己發(fā)展進(jìn)程中的問題”[5]。

　　毫無疑問，將這種成熟市場社會的經(jīng)濟(jì)法理論應(yīng)用于從無市場社會向市場轉(zhuǎn)型的中國社會現(xiàn)實，必然會是不成功的，發(fā)生錯位和扭曲，甚至集體失語。這或許正是對中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)的現(xiàn)實窘狀的最好注解。[6]二十多年來，主流經(jīng)濟(jì)法學(xué)說沒有緊緊抓住中國正處于轉(zhuǎn)軌時期這一基本國情，偏離現(xiàn)實軌跡，始終尾隨政治和法制實踐蹣跚而行，對實踐的指導(dǎo)作用極為有限�？赡苡腥苏J(rèn)為當(dāng)下中國經(jīng)濟(jì)法的衰微是因為政治領(lǐng)導(dǎo)人沒有充分認(rèn)識到經(jīng)濟(jì)法的功能和意義，經(jīng)濟(jì)法的復(fù)興有待他們的覺醒。不要暗地嘲笑現(xiàn)實的政治家，其實他們遠(yuǎn)比我們聰明得多。用一句老套的話說，就是西方的經(jīng)濟(jì)法理論不適應(yīng)中國的具體國情。我們對中國的轉(zhuǎn)型現(xiàn)實缺乏切實的關(guān)懷和準(zhǔn)確的“號脈”。經(jīng)濟(jì)法學(xué)必須回到“中國”，回到中國的轉(zhuǎn)軌道路上來。

　　中國的現(xiàn)實不是市場充分發(fā)達(dá)后出現(xiàn)市場失靈，而是沒有市場，市場發(fā)育不全；
政府當(dāng)下的主要任務(wù)不是干預(yù)市場，用其有形之手替代市場無形之手發(fā)揮作用，而是要充分培育市場，完善市場的自由調(diào)控機制；
中國的企業(yè)不是過于龐大，壟斷力過強，而是普遍缺乏規(guī)模，缺乏國際競爭力；
企業(yè)享有的自由不是多到可以濫用的地步，而是享有的自由太少；
對于政府，當(dāng)務(wù)之急不是需要通過立法授權(quán)它來干預(yù)市場，加強對市場的監(jiān)管權(quán)力，而是應(yīng)當(dāng)想盡一切辦法限制政府權(quán)力膨脹，減少政府干預(yù)市場的機會；
不是市場主體不愿投資公共領(lǐng)域，提供公共產(chǎn)品，需要國家自己來投資、參與，而是國家壟斷了幾乎一切公共領(lǐng)域的經(jīng)營機會，獨享壟斷利潤。總之，西方經(jīng)濟(jì)法話語中的真問題在中國現(xiàn)實之中都成了“偽學(xué)術(shù)”。而研究者們總是自覺不自覺地受著西方經(jīng)濟(jì)法范式的“支配、不加質(zhì)疑地把西方社會的制度性安排轉(zhuǎn)化成‘法律理想圖景’予以引進(jìn)和信奉、進(jìn)而遮蔽甚至或扭曲中國現(xiàn)實社會結(jié)構(gòu)或中國現(xiàn)實問題”[7]。因此，當(dāng)下經(jīng)濟(jì)法學(xué)的主流理論對中國現(xiàn)實的認(rèn)識與定位是不準(zhǔn)確的，這就難怪中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究總是合不上時代發(fā)展的節(jié)拍，對轉(zhuǎn)軌改革實踐缺乏話語權(quán)，產(chǎn)生嚴(yán)重的正當(dāng)性危機。

　　中國正處在計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)、集權(quán)政治向民主政治的轉(zhuǎn)軌時期，西方成熟的市場經(jīng)濟(jì)法理論不能解讀轉(zhuǎn)軌中國的現(xiàn)實問題，西方范式不適應(yīng)中國國情�，F(xiàn)階段的中國經(jīng)濟(jì)法應(yīng)當(dāng)著重解決轉(zhuǎn)軌時期的特殊問題，為了區(qū)別于西方范式的經(jīng)濟(jì)法，讓人們自覺意識到它的特殊性，我們將這一時期的經(jīng)濟(jì)法稱之為轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法，研究轉(zhuǎn)軌時期的經(jīng)濟(jì)法現(xiàn)象的學(xué)說就是轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)。

　　提出“轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)”的命題可以使中國的經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究回歸到轉(zhuǎn)軌中國的社會現(xiàn)實中來，定格于合理的研究對象之上，解決改革現(xiàn)實中的真問題，自覺區(qū)別于西方范式的經(jīng)濟(jì)法學(xué)，構(gòu)建中國自己的“法律理想圖景”，消解中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)嚴(yán)重的正當(dāng)性危機。

　　二、轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的功能和使命

　　盡管轉(zhuǎn)軌時期的中國民法同樣經(jīng)歷從無到有的過程，但從改革初期民法的“復(fù)出”到轉(zhuǎn)軌完成，它的確權(quán)性質(zhì)、維護(hù)私權(quán)的基本功能始終是一致，沒有什么階段性的任務(wù)，前后沒有什么大的不同，也正因為如此，《民法通則》從1986年制訂以來到現(xiàn)在仍然適用，毫不過時。所以《民法通則》之所以經(jīng)久不衰，一方面固然是因為當(dāng)時解放前的民法學(xué) “種子”仍然健在，立法時民法學(xué)的理論水平不低，另一方面也和民法的恒定性、非過渡性有關(guān)。刑法的懲罰犯罪、維護(hù)人權(quán)的基本性質(zhì)和功能在轉(zhuǎn)軌前后也沒有實質(zhì)性的變化，變化較大的是犯罪客體，刑法所保護(hù)的對象在發(fā)生變化。行政法的情形也基本如此，始終保持控權(quán)法的基本性質(zhì)。階段性、過渡性最明顯的是憲法、經(jīng)濟(jì)法，所以它們的“廢、改、立”頻度最大。轉(zhuǎn)軌時期經(jīng)濟(jì)法的歷史使命、核心任務(wù)、基本功能、價值取向等基本性質(zhì)問題與本原的經(jīng)濟(jì)法有較大的不同，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)有獨立存在的價值。

　　（一）轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的歷史使命不是“治病”而是“育人”

　　經(jīng)濟(jì)法是產(chǎn)生于十九世紀(jì)末二十世紀(jì)初的新的社會現(xiàn)象。十九世紀(jì)末以來，市場經(jīng)濟(jì)得到充分發(fā)展，達(dá)到頂峰狀態(tài)，開始充分暴露出它自身無法自我克服的一些缺陷，最典型的就是壟斷現(xiàn)象：壟斷是市場充分競爭的結(jié)果，反過來它又限制競爭，消滅市場。除此之外，負(fù)外部性、無人提供公共產(chǎn)品、信息不對稱、經(jīng)濟(jì)波動等亦是市場自身無法撫平的創(chuàng)傷。這樣產(chǎn)生了對政府干預(yù)的需求，需要政府采取這樣那樣的措施來彌補市場缺陷，于是產(chǎn)生規(guī)制這種政府干預(yù)的經(jīng)濟(jì)法。但是，中國的過去是計劃決定一切，經(jīng)濟(jì)全面由政府統(tǒng)制,沒有絲毫市場的影子。市場被視為違法犯罪(“資本主義的苗”、“投機倒把”等等)。1978年至今的改革幾乎是一部計劃與市場博弈的歷史，逐步減少計劃的領(lǐng)地，擴大市場的范圍，培育各種市場要素。盡管我們在1992年就確立要建立市場經(jīng)濟(jì)體制，但是當(dāng)下中國市場仍然處處受掣肘，政府權(quán)力對市場的限制仍然過多。據(jù)報道，“目前海南的餐飲業(yè)有近20個“婆婆”，其中包括衛(wèi)生、防疫、勞動、社保、消防、動檢、工商、稅務(wù)、旅游、質(zhì)監(jiān)、公安、物價、環(huán)保、環(huán)衛(wèi)、文體、城管、街道辦事處等政府部門，還有自來水、排污、治安聯(lián)防等相關(guān)業(yè)務(wù)部門。一些部門不是為企業(yè)服務(wù)，而是為了本部門甚至個人利益，尋找各種名目對企業(yè)進(jìn)行收費和罰款，使企業(yè)除了正常稅費外，還得負(fù)擔(dān)各種名目的收費�！盵8]管窺此例，自由競爭市場還遠(yuǎn)未形成，還是政府管制“襁褓”中的嬰兒，發(fā)達(dá)市場呈現(xiàn)的各種缺陷遠(yuǎn)未成為現(xiàn)實的社會問題。因此，要求國家來干預(yù)市場、彌補市場缺陷的市場呼聲十分微弱，倒是需要通過經(jīng)濟(jì)法、民法來明確市場主體自主權(quán)利，更進(jìn)一步開放市場，培育市場。

　　事實上，1978年以來的經(jīng)濟(jì)法始終在圍繞這一目標(biāo)進(jìn)行制度建設(shè)的，從最初的（1978年）《關(guān)于擴大國營工業(yè)企業(yè)經(jīng)營管理自主權(quán)的若干規(guī)定》使企業(yè)從行政機構(gòu)的附屬物向具有一定自主權(quán)和自身利益的相對獨立的經(jīng)濟(jì)實體轉(zhuǎn)變，破冰計劃經(jīng)濟(jì)，為市場開出一條縫來；
到1988年的《全民所有制工業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》；
再到《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》試圖賦予國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)，使其成為真正的市場化主體；
再到最近的非公經(jīng)濟(jì)36條（即2005年2月24日國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于鼓勵支持和引導(dǎo)個體私營等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見》），允許非公有資本進(jìn)入壟斷行業(yè)和領(lǐng)域，在電力、電信、鐵路、民航、石油等行業(yè)和領(lǐng)域，進(jìn)一步引入市場競爭機制；
等等，都是在著力培育市場，引入競爭機制，奠定市場調(diào)節(jié)的主體地位。這一經(jīng)濟(jì)法立法目的，在1982年以來的4次憲法修正案中，同樣體現(xiàn)得非常明顯。正是在這種不斷改革中，制度的不斷修正中，私營經(jīng)濟(jì)等市場主體的權(quán)利不斷恢復(fù)、擴大，國有企業(yè)也從一個享有特權(quán)的“一等公民”逐步成為平等的市場主體，市場經(jīng)濟(jì)從不合法的地下經(jīng)濟(jì)蛻變?yōu)楹戏ǖ孛娼?jīng)濟(jì)，從邊緣因素上升為主流成分。

　　中國的現(xiàn)實國情決定轉(zhuǎn)軌時期的經(jīng)濟(jì)法不是彌補市場缺陷，解決市場失靈問題，而是培育、發(fā)展市場。短暫的經(jīng)濟(jì)法發(fā)展歷史也提供了這樣的歷史佐證。如果說應(yīng)然的經(jīng)濟(jì)法是彌補市場缺陷的“治病”之法[9]，那么實然的轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法就是“育人”之法。

　�。ǘ�）轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的核心任務(wù)是反行政管制而不是反壟斷

　　現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法濫觴于反壟斷法（1890年美國的《謝爾曼法》）。[10]今天，反壟斷法已毫無爭議地成為國家干預(yù)市場法律制度（經(jīng)濟(jì)法）的核心，即使以扶持壟斷起家的德、日經(jīng)濟(jì)法亦是如此，反壟斷法幾乎成了國家干預(yù)市場的代名詞。[11]那么，中國經(jīng)濟(jì)法的核心任務(wù)是不是也是反壟斷？

　　轉(zhuǎn)軌時期的中國經(jīng)濟(jì)盡管在效率方面有了明顯改善，但企業(yè)普遍缺乏規(guī)模，壟斷力不夠，缺乏和國際資本大鱷進(jìn)行競爭的能力，世界100強企業(yè)中，中國只有中石化一家，上榜世界500強的幾家大陸企業(yè)也完全是靠國家壟斷來維持。各級政府和企業(yè)界擁有一個共同的夢想：世界100強、世界500強。這正是當(dāng)今政治領(lǐng)導(dǎo)人無法接受我們經(jīng)濟(jì)法學(xué)界鼓噪的《反壟斷法》的根本原因，導(dǎo)致《反壟斷法》一次次胎死腹中。困擾中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的突出問題不是壟斷，而是企業(yè)的盈利能力低、創(chuàng)新能力差、壟斷能力不夠等問題。

　　當(dāng)然，中國市場中不是沒有壟斷，在電訊、電力、航空、鐵路、石油、金融、煙草、自來水、郵政、教育、醫(yī)療等公用事業(yè)領(lǐng)域普遍存在著壟斷現(xiàn)象，但是這都是行政權(quán)力人為造成的國家壟斷，要打破這些壟斷要靠反行政管制，減少國家投資對這些領(lǐng)域的控制。即使制定《反壟斷法》重點也應(yīng)當(dāng)是反行政壟斷和國家壟斷。

　　在一些主要靠市場競爭成長起來的領(lǐng)域，市場份額相對集中的行業(yè)，如冰箱、彩電、空調(diào)、計算機、飼料、飲料等產(chǎn)業(yè)，情況如何呢？據(jù)北京中怡康時代市場研究公司提供的中國城鄉(xiāng)多級市場家電商情資訊的調(diào)查，海爾冰箱、空調(diào)報告期內(nèi)各月市場占有率均位居同行業(yè)第一，2004年市場占有率分別28.15%、17.51%；
[12] 2003年我國內(nèi)地PC市場(包括臺式機、筆記本和IE服務(wù)器)前五強排名中，聯(lián)想、方正、同方三家國產(chǎn)品牌占有率分別為21.(點擊此處閱讀下一頁)

　　3%、6.2%和5.1%，總市場占有率為38.6%[13]；
2001年瓶裝飲用水銷售額前三名農(nóng)夫山泉、樂百氏、娃哈哈的市場占有率合計約50％[14]。如果依照《反壟斷法（草擬稿）》認(rèn)定市場支配地位的標(biāo)準(zhǔn)：一個經(jīng)營者的市場占有率達(dá)到二分之一以上的；
二個經(jīng)營者的市場占有率達(dá)到三分之二以上的；
三個經(jīng)營者的市場占有率達(dá)到四分之三以上的。這些行業(yè)巨頭都不夠成壟斷，目前中國市場上幾乎不存在這樣的“合格”企業(yè)。即使按較低的德國反壟斷標(biāo)準(zhǔn)來審查，也是如此。中國的反壟斷法將無壟斷可反，將成無的放矢。其實，就是反壟斷法理論研究也是在“等米下鍋”，大量的反壟斷法論文都是拿國外的案例來說事，國內(nèi)市場找不到恰當(dāng)?shù)膫�案。

　　筆者并不反對制定《反壟斷法》，由于市場的國際化，中國目前確實需要有這樣一部法律規(guī)制外國公司在中國的壟斷行為，保護(hù)本國產(chǎn)業(yè)。另外，市場中不斷涌現(xiàn)的價格聯(lián)盟、聯(lián)合限產(chǎn)、串通投標(biāo)等壟斷行為也需要有這樣一部統(tǒng)一的法典來加以規(guī)制，但學(xué)界對其切不可抱有太高的期望值，不要指望 “它能從根本上防止市場競爭中的不正當(dāng)行為”[15]，它不可能像在西方發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家一樣發(fā)揮“經(jīng)濟(jì)憲法”的作用。國際上，“不少評論已經(jīng)警告在轉(zhuǎn)軌過程中建立反壟斷制度會阻止經(jīng)濟(jì)增長或?qū)⒆⒁饬�從更為重要的改革領(lǐng)域轉(zhuǎn)移開來。實際上，很多制定有反壟斷法的轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國家很難有效地實施新的競爭法規(guī)。”[16]我們不可像過去那樣視一部將要出臺的新法規(guī)如救世主，期待它可以解決一切問題。

　　日本的《禁止壟斷法》是中國反壟斷法學(xué)界經(jīng)常參考的一個范本，盡管已經(jīng)制定多年，但它的實施卻是非常有限的，“以違反禁止壟斷法為由而提起的損害賠償訴訟勝訴的案例幾乎沒有”[17]，對于違反《禁止壟斷法》的契約，日本最高法院經(jīng)常認(rèn)定在私法上有效。關(guān)于壟斷狀態(tài)的規(guī)定幾乎沒有實施過，公平交易委員會被人稱為“一只從來不叫也不咬人的看門狗”[18]。但不少研究把西方社會的壟斷問題預(yù)設(shè)為“中國現(xiàn)實問題”，過分夸大《反壟斷法》對于中國的現(xiàn)實意義和作用，筆者擔(dān)心這種“夸夸其談”很可能會使《反壟斷法》成為經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的又一項“面子工程”。轉(zhuǎn)軌時期的中國即使出現(xiàn)非國家壟斷的壟斷現(xiàn)象，也不會是“作為競爭結(jié)果的‘自然壟斷’，而是排除競爭的權(quán)力壟斷”[19]，是權(quán)力尋租和行政保護(hù)的結(jié)果，往往是因為市場沒有充分開放，缺乏有效競爭。要打破這種壟斷，《反壟斷法》無能為力，要靠改革，破除過多的行政管制。轉(zhuǎn)軌時期經(jīng)濟(jì)法的核心任務(wù)不是反壟斷而是反行政管制。

　　市場之所以不能在中國充分發(fā)育，是因為我們過去過分相信政府的理性和能力，政府致命地自負(fù)，包辦企業(yè)的產(chǎn)供銷、人財物，統(tǒng)得太多，管得過死，至今這種計劃的慣性和陰影，仍然時不時露出尾巴來。因此，要培育市場，實現(xiàn)市場的自我調(diào)節(jié)，就要從制度上、觀念上根本減少行政對經(jīng)濟(jì)的管制。所以，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的核心任務(wù)是要不斷致力減少政府對市場的管制，讓企業(yè)享有充分的自由，尤其是讓國有企業(yè)成為真正獨立的權(quán)利主體。

　�。ㄈ�）轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的基本功能是控權(quán)而不是授權(quán)

　　西方市場經(jīng)濟(jì)國家，“主要依靠自愿的合作來組織經(jīng)濟(jì)活動和其他活動，它維護(hù)并擴大人類的自由，把政府活動限制在應(yīng)有的范圍內(nèi)”[20],政府的權(quán)力是十分有限的，不得任意干預(yù)私的經(jīng)濟(jì)活動，即使市場出現(xiàn)明顯的缺陷，影響整個國家的穩(wěn)定與發(fā)展，也必須先通過立法，授予政府一定的權(quán)力，政府才能據(jù)此采取一定的措施，對市場進(jìn)行積極的干預(yù)，矯正市場失靈。只要對西方國家經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展歷史稍加考察，就可以看到，它的基本功能是授予國家調(diào)節(jié)市場的權(quán)力，本質(zhì)上是授權(quán)法。羅斯福新政有關(guān)國家干預(yù)市場的立法就是典型的授權(quán)立法。1933年3月4日，羅斯福就任美國總統(tǒng)時發(fā)表的演說清楚地表明了這一點，他說：“要求國會準(zhǔn)許我使用應(yīng)付危機的唯一剩余的手段——向非常狀況開戰(zhàn)的廣泛行政權(quán)力，就像在實際遭受外部敵人入侵時所應(yīng)授予我的大權(quán)。”當(dāng)然，在法治社會，授權(quán)就必然產(chǎn)生對該權(quán)力的控制，因此，在此意義上來看，經(jīng)濟(jì)法又有控權(quán)功能。

　　而在傳統(tǒng)中國，政府的權(quán)力無處不在，無所不能，政府的行動無需再通過專門的立法授權(quán)。政府調(diào)節(jié)市場的權(quán)力，在我們的政府官員看來，這是政府與生俱來，何須還要畫蛇添足，啟動立法程序？在向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中，我們唯一要做的是將政府對市場的全面管制權(quán)逐步削弱、減少，并依靠法律將其限定在一個合理的范圍，使政府調(diào)節(jié)市場行為有法可依，將國家調(diào)節(jié)權(quán)法治化。不同于西方的經(jīng)濟(jì)法，“我國經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生之初，并不是沒有國家干預(yù)，而是已經(jīng)實現(xiàn)了國家對經(jīng)濟(jì)生活的直接的、全面的和過度的干預(yù)和管理，所以中國經(jīng)濟(jì)法的任務(wù)是要解決國家干預(yù)過多、市場無法自轉(zhuǎn)的體制問題�！盵21]用經(jīng)濟(jì)學(xué)家的話來說，“向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的迫切之需是‘改政府’”。[22]吳敬璉先生多處呼吁：“現(xiàn)在關(guān)鍵的關(guān)鍵是政府”[23],政府應(yīng)當(dāng)將自己配置資源的權(quán)力徹底交還市場，留下從外部謹(jǐn)慎干預(yù)的權(quán)力，并由立法機關(guān)用法律將此轉(zhuǎn)變記錄下來。因此，經(jīng)濟(jì)法在轉(zhuǎn)軌時期的基本功能是控權(quán)而不是授權(quán)。另外，薩克斯等人的轉(zhuǎn)軌理論認(rèn)為，轉(zhuǎn)軌的核心是憲政規(guī)則的大規(guī)模改變，[24]經(jīng)濟(jì)改革只是大規(guī)模憲政轉(zhuǎn)軌的一小部分[25]。而憲政的核心是控權(quán)，如果此說成立，那么毫無疑問轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法要為這個核心服務(wù)，以控權(quán)為己任。

　　控權(quán)就需要對權(quán)力界定，從控權(quán)理念出發(fā)，筆者始終認(rèn)為制定一部基本經(jīng)濟(jì)法對轉(zhuǎn)軌時期的中國是非常必要的，用基本經(jīng)濟(jì)法對政府干預(yù)（調(diào)節(jié)）市場的權(quán)力作一個基本的界定。而且我們是公有制國家，區(qū)分國家所有權(quán)和國家行政權(quán)、國家市場調(diào)節(jié)權(quán)，界定國有經(jīng)濟(jì)的系列基本問題，也特別需要這樣一部基本法，而不是光靠一部《國有資產(chǎn)管理法》就可以勝任的。

　　中國向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程就是一部逐步控制政府權(quán)力的歷史。[26]自十一屆三中全會以后的歷次黨代會文件鮮明地體現(xiàn)了這一控權(quán)軌跡。2004年國務(wù)院發(fā)布《全面推進(jìn)依法行政實施綱要》明確提出，全面推進(jìn)依法行政，經(jīng)過１０年左右堅持不懈的努力，基本實現(xiàn)建設(shè)法治政府的目標(biāo)。圍繞“建立法治政府”這一目標(biāo)，《綱要》確立了7個方面的具體任務(wù)。其中首要任務(wù)是要實現(xiàn)“政企分開、政事分開，政府與市場、政府與社會的關(guān)系基本理順，政府的經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、市場監(jiān)管、社會管理和公共服務(wù)職能基本到位。中央政府和地方政府之間、政府各部門之間的職能和權(quán)限比較明確�！睆母�本上講，就是要界定政府權(quán)力，科學(xué)劃定政府和市場的界限，實現(xiàn)對政府權(quán)力的控制，這些都是轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的基本職能。[27]可以形象地說，中國前期的改革主要是“擴權(quán)改革”，恢復(fù)市場主體的基本權(quán)利，打破禁錮在市場主體身上的“枷鎖”，而后期的改革主要是限權(quán)改革，控制政府的干預(yù)權(quán)力，將從市場主體身上卸下的“枷鎖”套到政府身上。

　　三、轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的價值取向

　　公平和效率自人類有史以來始終是政府和人民的共同價值取向，任何一部法律都會包含這兩種價值取向。但是，公平和效率孰先孰后，則看法不一，見仁見智。

　　我們之所以拋棄計劃經(jīng)濟(jì)這塊沒有肉的骨頭，轉(zhuǎn)軌市場經(jīng)濟(jì)，就是因為計劃經(jīng)濟(jì)效率低下，沒有活力，更是因為市場經(jīng)濟(jì)被所有的歷史證明是有效率的。這是國企改制或者說市場取向改革的最初動因。所以，不難得出結(jié)論，經(jīng)濟(jì)改革、體制轉(zhuǎn)軌的首要價值取向自然是效率而不是公平。效率優(yōu)先兼顧公平是改革進(jìn)程中的流行話語。自然而然，經(jīng)濟(jì)法的立法和實施先入為主地接受了這一命題，把“效率優(yōu)先，兼顧公平”作為經(jīng)濟(jì)法的基本原則的學(xué)者不在少數(shù)。[28]

　　以形式邏輯的方式進(jìn)行推論，是可以輕而易舉地得出這一結(jié)論——效率優(yōu)先，兼顧公平。事實上，我們的經(jīng)濟(jì)改革與經(jīng)濟(jì)法立法尤其是國有企業(yè)改革和有關(guān)國有企業(yè)的立法始終是效率掛帥，以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心。但是，國有企業(yè)的效率低下的毛病卻始終沒有根本性的解決，而且這種單一地突出效率、忽視公平的價值理念產(chǎn)生了嚴(yán)重的社會問題：社會貧富殊懸，城鄉(xiāng)矛盾突出，環(huán)境污染嚴(yán)重，東西部發(fā)展嚴(yán)重失衡。由此又產(chǎn)生一系列并發(fā)癥，已經(jīng)影響到我們政權(quán)根基的穩(wěn)定�？梢哉f，經(jīng)濟(jì)法立法中，以效率為直接目標(biāo)的條文越多，其效益目標(biāo)往往越難實現(xiàn)(因為這越容易忘記自由與公平)�！度�民所有制工業(yè)企業(yè)法》等國企改革的立法之所以效果不佳，證券市場之所以屢改不活，重要原因之一恐怕就是我們的立法思維視角只盯住效率，而忽視了公平。片面追求效率，往往達(dá)不到效率�！坝�速則不達(dá)”，新一屆領(lǐng)導(dǎo)人清醒地認(rèn)識當(dāng)前中國社會問題的根源所在，及時地提出了凸顯公平價值取向的和諧社會理論和科學(xué)的發(fā)展觀，并及時出臺了一系列卓有成效的措施。2005年的股權(quán)分置改革之所以得到市場基本肯定，就是因為對價并軌方案以公平為首要價值取向，不再片面強調(diào)國有股的升值。

　　我們引進(jìn)市場機制，是因為市場比計劃更有效率。但這并不表示片面強調(diào)效率就可以將市場整體復(fù)制出來，市場的效率來源于自由和公平，沒有公平競爭機制，市場的效率是無法得以釋放的。只有市場主體享有同等的、充分的自由競爭權(quán)利，競爭主體間地位是平等的，市場才會發(fā)揮其效率。維護(hù)市場自由、公平就是維護(hù)市場得以依存的基礎(chǔ)，就是維護(hù)市場本身[29]。沒有公平就沒有效率，在中國這樣一個缺乏公平傳統(tǒng)的國度，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法要實現(xiàn)培育市場的歷史使命，就必須以公平為第一價值取向，將公平置于效率之前�！稗D(zhuǎn)軌好比分家”，“轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)學(xué)說白了就是‘分家經(jīng)濟(jì)學(xué)’”[30]。對分家來說，公平當(dāng)然是最重要的，“不患寡而患不均”。轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法則應(yīng)責(zé)無旁貸地維持轉(zhuǎn)軌過程的公平和權(quán)利與權(quán)力的正當(dāng)配置。

　　其實，在價值取向上轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法與西方范式是一致的。西方國家經(jīng)濟(jì)法強調(diào)社會整體利益，反壟斷法就是以犧牲個體的效率，來實現(xiàn)整體的社會公平競爭。公平才是經(jīng)濟(jì)法的價值首選。

　　但是，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法所要實現(xiàn)公平與西方范式的經(jīng)濟(jì)法所追求的公平又是有區(qū)別的。西方范式是對私法保護(hù)市場主體私權(quán)而形成的形式公平基礎(chǔ)上產(chǎn)生的實質(zhì)不公平的矯正，它所實現(xiàn)的公平是一種更高層次的公平——實質(zhì)公平，可以稱為高級公平，而前者可以稱為初級公平（私法所維護(hù)的基本權(quán)利平等）。而轉(zhuǎn)軌社會的主要矛盾是公權(quán)過于強大，私權(quán)無容身之處，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的歷史使命是要逐步削減強大的政府干預(yù)權(quán)，保障私法對私權(quán)的保護(hù)功能有效發(fā)揮，它首先要實現(xiàn)的仍然是初級公平。

　　結(jié) 語

　　創(chuàng)設(shè)轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)是要解決中國經(jīng)濟(jì)法理論與實踐脫節(jié)的兩張皮現(xiàn)象，解決經(jīng)濟(jì)法理論無法應(yīng)用于實踐、背離于實踐的問題，消解經(jīng)濟(jì)法學(xué)的范式危機，明確轉(zhuǎn)軌時期中國經(jīng)濟(jì)法的特殊使命，把我們的研究重心導(dǎo)向中國經(jīng)濟(jì)法的真問題上，緩解西方話語與中國現(xiàn)實國情的緊張關(guān)系，實現(xiàn)二者和諧結(jié)合。但是，這并不是說轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法與本原的經(jīng)濟(jì)法又是一分為二，完全斷裂、互不相干。我并不否認(rèn)西方經(jīng)濟(jì)法中的普世的基本價值。“這就是那句話：弘揚普世價值，但慎言普世問題”，“‘主義’可拿來，‘問題’須土產(chǎn)，理論應(yīng)自立”[31]，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法的基本范疇、理論框架仍然是來源于西方范式，筆者要強調(diào)的是二者要解決的問題是不一樣的。當(dāng)轉(zhuǎn)軌完成，我們進(jìn)入完全的市場經(jīng)濟(jì)社會、民主法治社會，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法又要應(yīng)恢復(fù)到本原的經(jīng)濟(jì)法。

　　經(jīng)濟(jì)學(xué)界早在二十世紀(jì)九十年代就創(chuàng)建了中國的過渡經(jīng)濟(jì)學(xué)（又稱轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)學(xué)或轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)學(xué)），使之成為制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個重要分支，為中國的經(jīng)濟(jì)改革作出了重要貢獻(xiàn)。而我們此時才提出轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)這一命題，是不是為時太晚，有沒有東施效顰之嫌？可能有人會說，中國的轉(zhuǎn)軌已基本完成，現(xiàn)在創(chuàng)設(shè)轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)，會成為砸在老鼠尾巴上的錘子——意義不大。其實不然，因為前期的改革主要集中在經(jīng)濟(jì)體制上，落在法律上，主要是重塑私權(quán)，承認(rèn)和擴大市場主體的私權(quán)，是私法的復(fù)興，如企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)、自主定價權(quán)、農(nóng)民土地承包權(quán)等等。而政府體制改革可以說在加入WTO后才真正開始，轉(zhuǎn)軌遠(yuǎn)未完成，政府和市場的關(guān)系不清晰、國家的調(diào)節(jié)權(quán)力和市場監(jiān)管權(quán)力缺乏清楚的界定等公權(quán)問題已經(jīng)成為制約市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的“瓶頸”。黨的十六屆五中全會非常明確地表明，“目前我國正處于改革的攻堅階段，必須以更大決心加快推進(jìn)改革，使關(guān)系經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展全局的重大體制改革取得突破性進(jìn)展。要著力推進(jìn)行政管理體制改革……”。[32]中國的改革又進(jìn)入了一個新的轉(zhuǎn)折點，政府的真正轉(zhuǎn)型才開始。經(jīng)濟(jì)學(xué)家似乎比法學(xué)家們更著急，楊小凱、陳志武等國際知名學(xué)者反復(fù)強調(diào)如不啟動憲政轉(zhuǎn)軌，中國改革的“后發(fā)優(yōu)勢”將變成或正在變成“后發(fā)劣勢”，(點擊此處閱讀下一頁)

　　盛洪認(rèn)為“最重要的問題是限制行政部門的權(quán)力。行政部門的問題就是它的權(quán)力沒有被明確界定，往往會越權(quán)。我們的改革實際上就是要明確界定它的權(quán)力邊界，約束它越過界限、突破自己權(quán)限的這樣一種沖動。這需要一套制度安排�！盵33]這種制度安排經(jīng)濟(jì)學(xué)或者行政法學(xué)都無法全部供給，主要應(yīng)靠經(jīng)濟(jì)法學(xué)和其共同“攻關(guān)”。政府能否成功轉(zhuǎn)型、經(jīng)濟(jì)能否成功轉(zhuǎn)軌于市場，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法擔(dān)當(dāng)至關(guān)重要的角色。經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注法治、控權(quán)的事實恰好說明了：前期的轉(zhuǎn)軌改革重心是經(jīng)濟(jì)體制，主要應(yīng)依靠經(jīng)濟(jì)學(xué)家的智慧，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)學(xué)應(yīng)運而生；
而現(xiàn)階段轉(zhuǎn)軌改革的重心在政府體制，是如何減少國家干預(yù)，需要經(jīng)濟(jì)法學(xué)家提供理論支持，轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)法學(xué)同樣是應(yīng)時而來。

　　從時間上看，中國的轉(zhuǎn)軌還有一段漫長的路要走，[34]還有很多轉(zhuǎn)軌時期的特殊問題需要經(jīng)濟(jì)法學(xué)界去解決。

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　　此文原發(fā)于《現(xiàn)代法學(xué)》2006年第3期，人大復(fù)印報刊資料《經(jīng)濟(jì)法學(xué)、勞動法學(xué)》2006年第10期全文轉(zhuǎn)載，《新華文摘》2007年第1期論點摘編，《鄭州日報》2007年1月12日第11版觀點速遞，《時代法學(xué)》2009年第1期組織專題討論。

　　注釋

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　　[1] 關(guān)于經(jīng)濟(jì)法的兩個源頭，參見陳云良：《中國經(jīng)濟(jì)法的國際化路經(jīng)》，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第13頁。

　　[2] 鄧正來：《中國法學(xué)向何處去（中）——建構(gòu)“中國法律理想圖景”時代的論綱》，《政法論壇》2005年第2期。

　　[3] 二十世紀(jì)八十年代經(jīng)濟(jì)法學(xué)強盛一時，曾有人主張經(jīng)濟(jì)法調(diào)整一切經(jīng)濟(jì)關(guān)系，取消 “民法”這一稱謂，留下“婚姻家庭法”的名稱。

　　[4] 參見呂忠梅：《論獨立的中國經(jīng)濟(jì)立法》，載《法商研究》1997年第4期；
陳云良：《公共管理者與所有者——論國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)時的雙重身份》，載《中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報》1998年第3期；
吳紅瑛、華忠林：《中西經(jīng)濟(jì)法生成差異初探》，載《浙江學(xué)刊》2001年第6期；
《經(jīng)濟(jì)法學(xué)的發(fā)展依賴?yán)碚搫?chuàng)新——“經(jīng)濟(jì)法理論創(chuàng)新與學(xué)科發(fā)展高級專家研討會”紀(jì)要》，載《華東政法學(xué)院學(xué)報》2003年第1期；
李永成：《市場失靈的中國經(jīng)濟(jì)法思考》，載《河南師范大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)》2005年第3期；
譚喜祥 唐孝東：《中西經(jīng)濟(jì)法差異比較與我國經(jīng)濟(jì)立法的思考》，載《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2003年第3期；
王論剛：《經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和中國經(jīng)濟(jì)法理論的邏輯起點》，西南財經(jīng)大學(xué)2004年碩士論文；
范健、金濤：《轉(zhuǎn)型時期的中國經(jīng)濟(jì)法——中國經(jīng)濟(jì)法的過渡性》，載李昌麒主編：《經(jīng)濟(jì)法論壇》第1卷，群眾出版社2003年版。

　　[5] 鄧正來：《中國法學(xué)向何處去（中）——建構(gòu)“中國法律理想圖景”時代的論綱》，《政法論壇》2005年第2期。

　　[6] 對于“為什么經(jīng)濟(jì)法會在法學(xué)界的學(xué)術(shù)影響力不足，形成不了一個比較顯著的學(xué)術(shù)共同體？”這種現(xiàn)實窘狀，朱蘇力在他的大作《從法學(xué)著述引證看中國法學(xué)》的最后作了發(fā)問，并作了若干可能性解釋，還表示了真誠的擔(dān)憂：“如果中國有關(guān)經(jīng)濟(jì)的法律理論研究不夠，發(fā)展不快，無法形成一個強大的學(xué)術(shù)共同體，那么對于中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會發(fā)展和相關(guān)的法學(xué)學(xué)術(shù)發(fā)展都將非常不利，并且也很難將中國轉(zhuǎn)型時期的有關(guān)經(jīng)濟(jì)法律實踐的經(jīng)驗轉(zhuǎn)化為一種真正法學(xué)的貢獻(xiàn)�！眳⒁娭焯K力：《從法學(xué)著述引證看中國法學(xué)--中國法學(xué)研究現(xiàn)狀考察之二》，《中國法學(xué)》2003年第2期。法理學(xué)界真誠的關(guān)注和擔(dān)憂，沒有引起經(jīng)濟(jì)法學(xué)界足夠的重視和回應(yīng)。因此，本文也可算作是對法理學(xué)界的一個交待。而且我認(rèn)為朱蘇力其中一個可能性解釋“也許經(jīng)濟(jì)法本身的結(jié)構(gòu)就有問題，或者是研究的問題不明，或者是其基本的理論構(gòu)架和進(jìn)路有問題”，已經(jīng)點出了本文的主題。

　　[7] 鄧正來：《根據(jù)中國的理想圖景——自序〈中國法學(xué)向何處去〉》，《社會科學(xué)論壇》2005年第2期。

　　[8] 賴志凱、王凡：《海南餐飲業(yè)竟有近20個“婆婆”》，《 工人日報》2006年2月27日。

　　[9] 應(yīng)飛虎：《為什么“需要”干預(yù)》，《法律科學(xué)》2005年第2期。

　　[10] 一般經(jīng)濟(jì)法學(xué)教科書是把德國一戰(zhàn)時期的經(jīng)濟(jì)法立法現(xiàn)象作為經(jīng)濟(jì)法的發(fā)源，但我認(rèn)為美國1890年的《謝爾曼法》才是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的正宗源頭。

　　[11] 2004年筆者在日本神戶大學(xué)師從日本經(jīng)濟(jì)法學(xué)理事長根岸哲先生做訪問學(xué)者，期間，查閱了大量資料，發(fā)現(xiàn)日本的經(jīng)濟(jì)法教科書基本是圍繞反壟斷法來編排的，不少甚至只剩下了這個內(nèi)容。例如，根岸哲教授所著，日本放送大學(xué)教育振興會2000年出版的《經(jīng)濟(jì)法》全書十五章的內(nèi)容是這樣安排的：第一章 經(jīng)濟(jì)法是什么；
第二章 第二次世界大戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展；
第三章禁止壟斷法的目的和主要規(guī)制內(nèi)容；
第四章 共同行為的規(guī)制（1） ——對不正當(dāng)限制交易行為的禁止和共同調(diào)價行為理由報告制度；
第五章對共同行為的規(guī)制（2）——經(jīng)營者團(tuán)體的禁止行為·行政指導(dǎo)和共同行為·課征金制度；
第六章 對不公平交易方法的規(guī)制（1）——概觀·對公平競爭的妨礙性·特別規(guī)定；
第七章 對不公平交易方法的規(guī)制（2）——一般規(guī)定；
第八章對壟斷·集中的規(guī)制（1）——對壟斷的禁止和對壟斷狀態(tài)的規(guī)制手段；
第九章 對壟斷·集中的規(guī)制（2）——對企業(yè)合并的規(guī)制；
第十章 知識產(chǎn)權(quán)和禁止壟斷法；
第十一章 禁止壟斷法的執(zhí)行·實施；
第十二章 禁止壟斷法和國際問題；
第十三章對產(chǎn)業(yè)的規(guī)制（1）；
第十四章 對產(chǎn)業(yè)的規(guī)制（2）；
第十五章 通商法和GATT·WTO。日本經(jīng)濟(jì)法學(xué)會年報亦是如此，日本經(jīng)濟(jì)法學(xué)會年報第21號（2000年）——第25號（2004年）的主題分別是：《社會的規(guī)制和競爭政策》、《禁止壟斷法的實施》、《公益事業(yè)規(guī)制改革和競爭政策》、《企業(yè)合并規(guī)制再討論》、《公共采購和禁止壟斷法·招投標(biāo)契約制度等》。經(jīng)濟(jì)法幾乎等同于反壟斷法了，我將此種現(xiàn)象稱之為“經(jīng)濟(jì)法的反壟斷法化”。

　　[12] 參見《青島海爾股份有限公司2004年年度報告》。

　　[13] 陳志剛：《聯(lián)想保住第一關(guān)鍵在中低端 戴爾是最大威脅》，《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道》2004年5月24日。

　　[14] 央視國際：《2002軟飲料“數(shù)字財富”》，http://www.cctv.com/program/tongying/20030514/100261.shtml。

　　[15] 曉剛：《鞏獻(xiàn)田打開的“話頭”——訪暨南大學(xué)法學(xué)院徐瑄教授》，《南方周末》2006年3月2日。

　　[16] [美]羅杰·阿倫·波納、威廉姆·E·考夫辛克：《烏克蘭的反壟斷政策及其實施》，王傳輝譯，漆多俊主編：《經(jīng)濟(jì)法論叢》第11卷，中國方正出版社2005年版，第311頁。

　　[17] [日]根岸哲：《民法と獨占禁止法》，《法曹時報》第46卷第1號。

　　[18] 王先林：《簡述日本禁止壟斷法的制定、執(zhí)行和最新發(fā)展》，http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp?id=8816。

　　[19] 秦暉：《轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)學(xué)中的公正問題》，《戰(zhàn)略與管理》2001年第2期。

　　[20] [美]米爾頓·弗里德曼、羅斯·弗里德曼：《自由選擇——個人聲明》，商務(wù)印書館1982年版，第41頁。

　　[21] 吳紅瑛、華忠林：《中西經(jīng)濟(jì)法生成差異初探》，《浙江學(xué)刊》2001年第6期。

　　[22] 陳淮：《經(jīng)濟(jì)體制改革與政府職能轉(zhuǎn)變》，《國際技術(shù)經(jīng)濟(jì)研究》2004年第1期。

　　[23] 鄧瑾：《一個人的“傳教”》，《南方周末》2005年10月13日。

　　[24] Jeffrey Sachs, Katharina Pistor. Introduction: Progress, Pitfalls, Scenarios, and Lost Opportunities. Jeffrey Sachs, Katharina Pistor eds. The Rule of Law and Economic Reform in Russia. Westview Press 1997。

　　[25] 薩克斯、胡永泰、楊小凱：《經(jīng)濟(jì)改革和憲政轉(zhuǎn)軌》，周實：《精神檔案》，太白文藝出版社2001年版，第 521頁。

　　[26] 漆多�。骸稒�(quán)力經(jīng)濟(jì)向法治經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)變-------兼論轉(zhuǎn)型時期法律的控權(quán)使命》，漆多俊主編：《經(jīng)濟(jì)法論叢》第11卷，中國方正出版社2005年版，第9頁。

　　[27] 我們應(yīng)當(dāng)破除一個理論誤區(qū)：一談控權(quán)就是憲法行政法的任務(wù)，不關(guān)經(jīng)濟(jì)法的事。學(xué)界都將行政審批改革視為行政法的份內(nèi)工作，實際上，依我看來，更主要是經(jīng)濟(jì)法的本職。其事項，政府應(yīng)不應(yīng)該干預(yù)、該不該由政府審批以及由哪個部門干預(yù)、在什么環(huán)節(jié)干預(yù)、依何種程序進(jìn)行等等主要應(yīng)由經(jīng)濟(jì)法來研究。

　　[28] 參見程寶山：《經(jīng)濟(jì)法理論的新思考》，載《鄭州大學(xué)學(xué)報（社科版）》2000年第5期。程信和：《發(fā)展、公平、安全三位一體》，載《華東政法學(xué)院學(xué)報》1999年第1期。

　　[29] 陳云良：《經(jīng)濟(jì)法應(yīng)當(dāng)有所作為——論經(jīng)濟(jì)法的任務(wù)》，《甘肅政法學(xué)院學(xué)報》2001年第2期。

　　[30] 秦暉：《轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)學(xué)中的公正問題》，《戰(zhàn)略與管理》2001年第2期。

　　[31] 同前注，第51頁。

　　[32] 參見《中國共產(chǎn)黨十六屆五中全會公報》，同時參見程瑛：《聚焦中共十六屆五中全會：中國的轉(zhuǎn)折》，載《瞭望東方周刊》2005年10月9日。

　　[33] 參見王梓：《推動制度變遷的學(xué)術(shù)力量》，《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道》2005年9月8日。

　　[34] 俄羅斯科學(xué)院遠(yuǎn)東研究所主任研究員安德烈·奧斯特洛夫斯基博士認(rèn)為，中國和俄羅斯都在從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡。中國的過渡時間相當(dāng)長，要到2050年才能完成。見尹東偉：《“中國奇跡”與“俄國困境”——中俄的改革轉(zhuǎn)軌比較》，http://biz.163.com/40108/8/0C563S9000020RIC.html。

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