2009年7月5日，澳大利亞力拓公司上海辦事處的胡士泰等4名力拓雇員因涉嫌“竊取中國國家機(jī)密“被上海市國家安全局刑拘。7月11日，上海市檢察機(jī)關(guān)對胡士泰等4人作出批捕決定，指控他們涉嫌“侵犯商業(yè)秘密罪”。該事件引發(fā)了中國鋼鐵行業(yè)與力拓公司以及中澳政府雙方的高度關(guān)注，成為國內(nèi)媒體關(guān)注的焦點。如何對“力拓案”涉案人員行為定性、如何由此事件透視中國經(jīng)濟(jì)安全的隱患并采取應(yīng)對措施、以及力拓案的處理對于中國外商投資環(huán)境的影響，已成為當(dāng)今公眾關(guān)心的熱點問題。
　　
　　國家機(jī)密？商業(yè)秘密？
　　
　　在“力拓案”中，首當(dāng)其沖的關(guān)注焦點，是涉案人員的行為屬于“侵犯商業(yè)秘密”還是“竊取國家機(jī)密”�？梢哉f，定性的關(guān)鍵點在于對“商業(yè)秘密”和“國家機(jī)密”如何界定。
　　根據(jù)我國《刑法》、《最高人民法院關(guān)于審理為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《保守國家秘密法》以及《保守國家秘密法實施辦法》等相關(guān)法律的規(guī)定，國家秘密指的是“關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項”，其中包括“國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展中的秘密事項”和“削弱國家的經(jīng)濟(jì)、科技實力的事項”。在“力拓案”中，中方機(jī)密遭竊，讓力拓摸清了中國鋼鐵業(yè)的談判底線，陷于全面被動。據(jù)測算顯示，自2002年鐵礦石價格飆升以來，中方為此累計多支付7000多億元。由于鋼鐵產(chǎn)業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)，中國鋼鐵工業(yè)協(xié)會和一些大型國有鋼企，都可能對相關(guān)信息進(jìn)行定密，與鐵礦石價格談判相關(guān)的信息因而可能被列為“國家秘密”的范圍。主張對力拓案以涉及國家秘密為由查辦的觀點，法律依據(jù)即在于此。
　　但應(yīng)當(dāng)注意的是，“力拓案”中的鐵礦石價格談判是商業(yè)談判，即使由中鋼協(xié)牽頭，其本質(zhì)上仍是企業(yè)行為。而上述有關(guān)國家機(jī)密的規(guī)定均有嚴(yán)格的主體限制，例如《保守國家秘密法》第10條、第11條的規(guī)定，在中國具有定密權(quán)限的主體包括“各級國家機(jī)關(guān)、單位”，而“單位”的范圍難以確定，導(dǎo)致國家秘密和商業(yè)秘密之間界限難分。如果將“力拓案”定性為“國家秘密”，執(zhí)法的“不確定性”可能成為外界對中國法治環(huán)境異議的例證。另一方面，對于商業(yè)談判中出現(xiàn)的利用不正當(dāng)手段拉攏對方內(nèi)部人員、刺探竊取商業(yè)秘密等情況，現(xiàn)行法律上已有更為合適的途徑，如《刑法》第219條規(guī)定的“侵犯商業(yè)秘密罪”，以及《刑法》有關(guān)商業(yè)賄賂犯罪的規(guī)定，這也是世界上較為通行的做法。因此，本案不宜定性為竊取國家秘密。
　　根據(jù)《刑法》第219條的規(guī)定，以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。根據(jù)相關(guān)報道，“力拓案”中胡士泰等人涉嫌刺探竊取的信息是中國主要鋼鐵企業(yè)的財務(wù)情況、生產(chǎn)成本、行業(yè)平均毛利、設(shè)備運行情況、國家政策動向等。其中較為關(guān)鍵的是與鐵礦石價格談判直接有關(guān)的相關(guān)鋼企的采購計劃、原料庫存、生產(chǎn)安排等數(shù)據(jù)，以及中國鋼鐵工業(yè)協(xié)會牽頭組織的議價團(tuán)隊的談判策略、籌碼等信息。這些信息與其說是“國家秘密”，不如說其更符合“經(jīng)營秘密”的特征。因此，有關(guān)部門將對胡士泰等人的指控從“竊取國家機(jī)密”變更為“侵犯商業(yè)秘密”的做法既符合法律規(guī)定，也合乎各個國家的通行做法。
　　
　　“洋賄賂”緣何頻發(fā)中國？
　　
　　透過對“力拓案”本身的分析，更要注意的是，這一事件或許只是長期以來法律不健全釀成危機(jī)的一次爆發(fā)，隱身其后的是更大的經(jīng)濟(jì)安全漏洞。從2003年昆明“沃爾瑪案”、2004年“朗訊案”、2005年“德普案”、2006年“IBM案”、2007年“家樂福案”、2008年“西門子案”，再到如今的“力拓案”，跨國公司屢次在華爆出“賄賂門”。國內(nèi)民間經(jīng)濟(jì)分析機(jī)構(gòu)安邦集團(tuán)公布的一份研究報告顯示：中國在10年內(nèi)至少調(diào)查了50萬件腐敗事件，其中64%與國際貿(mào)易和外商有關(guān)。涉外商業(yè)賄賂大大破壞了國際經(jīng)濟(jì)交往中的公平競爭秩序，嚴(yán)重?fù)p害了本國企業(yè)利益和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，甚至賄賂通過轉(zhuǎn)移而侵害了消費者的利益。
　　中國成為“洋賄賂”滋生的熱土，固然有其他方面的原因，但有關(guān)法律的缺失也是不爭的事實。1996年通過的《聯(lián)合國反對國際商業(yè)交易中的貪污賄賂行為宣言》指出：“反對國際商業(yè)賄賂是改善國際商業(yè)環(huán)境的基本因素，應(yīng)制定詳盡而明確的法律，具體界定商業(yè)賄賂的范圍，并給予嚴(yán)厲的刑事處罰和經(jīng)濟(jì)制裁。”我國1993年通過的《反不正當(dāng)競爭法》、1997年修訂的《刑法》以及其他部門法中的零散條文雖然包含了有關(guān)商業(yè)賄賂的規(guī)定，但分散而非專門詳細(xì)的界定、受賄主體的范圍局限以及缺乏海外反腐敗規(guī)定等方面的缺陷，使制訂一部專門立法顯得尤為必要。
　　世界各主要發(fā)達(dá)國家在這方面的立法俯首皆是。德國的《反不正當(dāng)競爭法》在世界上最早對包括跨國公司腐敗在內(nèi)的商業(yè)賄賂行為做出懲罰規(guī)定，該法和《刑法典》以及1997年8月份修訂的《反腐敗法》一起，共同構(gòu)成反對各種形式的商業(yè)腐敗行為的規(guī)范體系。美國的《反海外腐敗法》于1977年制定，期間經(jīng)過1988、1994、1998年三次修改，旨在限制美國公司個人賄賂國外政府官員的行為，并對在美國上市公司的財會制度做出了相關(guān)規(guī)定。2001年，韓國制訂了《腐敗防治法》，成立了總統(tǒng)直屬的腐敗防治委員會(后改為國家清廉委員會)。從2003年起，國家清廉委員會對全國325個政府和公共機(jī)關(guān)進(jìn)行一年一度的清廉度調(diào)查，摸清各個機(jī)關(guān)是否存在接受商業(yè)賄賂、謀取不法利益的行為，嚴(yán)密的法網(wǎng)極大防范了跨國公司在韓國的賄賂行為。
　　反思中國經(jīng)濟(jì)安全體系力拓間諜案發(fā)生之后，澳大利亞方面反應(yīng)強(qiáng)烈，從總理陸克文到澳大利亞外交部長、財政部長、金融部長、貿(mào)易部長等，均不同程度對中國施加了壓力。隨后，在7月13日的華爾街日報上，刊發(fā)了題目為“力拓間諜案或影響外商在華投資”的文章。可以說，中國在處理“力拓案”中承擔(dān)著來自國際社會的猜疑和壓力，也遭受著對中國投資環(huán)境惡化的質(zhì)疑。但歸根結(jié)底，“力拓案”畢竟只是一個司法案件，追究的是確已觸犯我國法律的犯罪行為。只要有法可依、依法辦事，就可以讓澳大利亞以及國際社會信服。這并不會影響中國歡迎外國投資的態(tài)度，更不會影響中國與澳大利亞等其他國家的正常貿(mào)易往來。實際上，公正的依法判決不僅不會影響外國投資，還會讓外國投資者尊重中國，遵守中國的法律，有利于建立一個良好的投資環(huán)境。
　　國門依然要向世界開放，這是走向世界強(qiáng)國的必經(jīng)路徑。但同時應(yīng)當(dāng)以此次力拓“間諜門”為契機(jī)，全面評估反思我國的經(jīng)濟(jì)安全體系，具體而言：
　　在觀念上，我們不能再將國際市場想象成風(fēng)平浪靜的、完全自由的競爭福地，不能讓對外經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展蒙蔽了視線。
　　在立法上，我們應(yīng)當(dāng)借著此次《保密法》修訂的機(jī)遇，重新審視、縝密規(guī)劃我國保密法規(guī)體系建設(shè)，一方面要充分借鑒國際條約和其他國家的相關(guān)立法，及早制定專門的《涉外反商業(yè)賄賂法》，構(gòu)建完整高效的經(jīng)濟(jì)保密安全法規(guī)體系。另一方面也要順應(yīng)信息公開時代潮流，努力消除定保密標(biāo)準(zhǔn)籠統(tǒng)寬泛、涵義模糊、難以操作的積弊，縮小保密范圍，精確保密要點。
　　在組織上，要加強(qiáng)相關(guān)部門的投入和協(xié)調(diào)。目前，我國還沒有一個統(tǒng)一、有力的協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，相關(guān)的人力、物力、財力投入也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，國家發(fā)改委直到今年5月才在國民經(jīng)濟(jì)綜合司下設(shè)經(jīng)濟(jì)安全處。反觀美國，不僅在政府部門設(shè)有國家安全委員會，在國會也設(shè)有相關(guān)的各種委員會，比如外國投資與審查委員會等。如果能借“力拓案”的機(jī)會徹查國內(nèi)存在的商業(yè)賄賂，揪出并消滅泄密的腐敗源頭，那么“力拓案”將不再僅僅意味著一件丑聞，而是一次優(yōu)化國際經(jīng)濟(jì)市場的重大機(jī)遇。

相關(guān)熱詞搜索：賄賂 反思 力拓 力拓“賄賂鏈”反思 賄賂鏈 力拓賄賂鏈反思 財經(jīng)