今年，我在美國的Arapaqhoe法院旁聽了一起刑事案件（people v Mabry, 案卷號(hào)為04CR602。），被告人在送女兒的 15歲同學(xué)回家的路上，在左手駕車的同時(shí)，將右手伸進(jìn)了坐在副駕駛座位上的被害人的內(nèi)褲，這是我們所說的證據(jù)上一對(duì)一的案件，直接證據(jù)只有被害人的指控，被告人對(duì)指控予以否認(rèn)。關(guān)于此案的陪審團(tuán)審理情況，我在《我在美國法庭是看到的陪審團(tuán)》（www.yannan.cn/data/detail.php?id=7375 - 35k）一文中進(jìn)行過描述，此案審理了 4天。“法不外乎情理”，這是指立法內(nèi)容而言的，不過，我認(rèn)為在美國的刑事訴訟中，程序上的細(xì)節(jié)更能體現(xiàn)這一點(diǎn)。

　　一、把握陪審員的心理感受很重要

　　我注意到，此案的13名陪審員中（有一人是作為候補(bǔ)人員參加的），有9人是年齡較大的白人婦女，最小的一名在法庭不斷向其他陪審員遞條子的女性，我把他叫做“活躍分子”，也有40 多歲，另外還有一名黑人年長男性，三名年長的白人男性，年齡最小的也有40歲以上。

　　對(duì)此，我在法庭上是迷惑的：為什么要選擇這樣一個(gè)結(jié)構(gòu)的人作為陪審團(tuán)成員呢？特別是在陪審池（jury pool）的70 人中，為什么反而要排除年齡小的人以及黑人呢？此案的被告人是一位黑人中年男性，同種族之間不是更容易產(chǎn)生同情嗎？其中到底有什么原因呢？

　　后來，我把這一連串的問題拋給了被告人律師Muhaisen，他告訴我，這是他特意這樣選擇的，因?yàn)榇税副缓θ酥缚氐氖牵涸谒�醉酒時(shí)，隱約的感覺到被告人向他的內(nèi)褲伸進(jìn)了4個(gè)手指，但因?yàn)樗�著了沒有反抗。而辯護(hù)的意見是：這是15歲女孩因?yàn)檫^度緊張產(chǎn)生的幼覺，指控的事實(shí)實(shí)際上沒有發(fā)生。他說他也真的相信小女孩只是幼覺而已。

　　而要在辯護(hù)中取勝，必須要盡可能選擇在身體和性方面有過經(jīng)驗(yàn)、對(duì)性比較敏感的女性：而白人、年長的女性則能夠?qū)�這些問題有敏銳的理解，可以理解任何人如果遇到4個(gè)指頭伸進(jìn)內(nèi)褲必會(huì)驚醒。而年長的白人男性，則比較容易在這個(gè)只有女性才更有發(fā)言權(quán)的問題上尊重女士們的意見，至于那位黑人男性，則長得象一個(gè)沒有主見的形象，他不太會(huì)堅(jiān)持自己的異見。

　　特別值得一提的是那位“活躍分子”是一位律師，有天然的 “有利被告”的傾向，從形象上來看，也比其他人有說服人的能力，事后的交談中她說：有三個(gè)人最初并不同意無罪，但是她說服了他們，因?yàn)橹挥幸恢抡J(rèn)為無罪或者有罪才能形成有效裁判，否則，案件要重新組成陪審團(tuán)審理，這種重審沒有次數(shù)上的限制。

　　在庭審過程中，始終有一位手中拿著一個(gè)花名冊(cè)的工作人員在法庭旁聽席上，她是陪審員管理員，注意陪審員是否就是“正身”。

　　二、陪審員在法庭上睡著了怎么辦

　　一個(gè)小案件，在中國大約3小時(shí)可以解決，但是在美國花了4天的時(shí)間。不過，雖然所有刑事案件中被告人都有要求陪審團(tuán)審理的權(quán)利，但實(shí)際上92%的案件通過辯訴交易解決，平均花的時(shí)間只有20幾分鐘，這也是美國能夠有足夠的司法資源解決刑事案件的原因。關(guān)于辯訴交易，我也旁聽了幾個(gè)案件，將在另外的文章中涉及。

　　庭審中，檢察官和律師分別準(zhǔn)備了幾百個(gè)問題來問每一個(gè)證人，陪審團(tuán)的成員也覺得疲倦不堪。在庭審的最后一天，其中有一位50歲左右，長得約有180斤的胖子女性在法庭上睡著了。

　　我給律師遞了一個(gè)條子，“Wake her up?”，律師回過頭來輕輕對(duì)我說No”。庭上，從主持法官到其他所有的人都盯了一下這位陪審員，但都還是繼續(xù)著自己的事情，沒有人企圖叫醒她。約20分鐘后，她醒了，扶了扶眼鏡，繼續(xù)聽審。不叫醒她是對(duì)法官權(quán)威的尊重。

　　我在中國給學(xué)生講刑事訴訟法的時(shí)候也問過同學(xué)這樣一個(gè)問題：法官在庭上睡著了怎么辦？答案是，你不能把他叫醒，只能事后作為推翻審判的理由。在美國這種情況怎么處理呢？我也問了Muhaisen，他的回答是這樣的：也不能把他叫醒。

　　在陪審團(tuán)審理的案件中，對(duì)此處理的辦法是：在最后裁決時(shí)，向主持法官提出，對(duì)此人進(jìn)行排除（remove），我前面已經(jīng)提到，陪審團(tuán)中有一個(gè)候補(bǔ)陪審員，控辯雙方可以提出替補(bǔ)意見，陪審員醉酒了、生病了也可以作同樣的處理，法官一般都會(huì)采納。但是在此案中控辯雙方都沒有提出這樣的意見，原因是：這樣會(huì)顯得你這一方對(duì)陪審員很挑剔，從而影響其他陪審員對(duì)你的印象，以至于最終影響裁判的結(jié)果，陪審團(tuán)的裁判是“無理裁判” ，他們的情緒是很重要的。

　　如果有多名陪審員有類似于睡著了的現(xiàn)象，控辯雙方可以因此提出審判無效的動(dòng)議。

　　三、旁聽親屬和被告人的形象也能影響裁決的結(jié)果

　　我注意到，在此案的審理過程中，旁聽人員一直有兩位慈祥的黑人女性，休息時(shí)不時(shí)會(huì)跑過去擁抱被告人，這兩位是被告人的母親和姨媽， 60歲左右，還有一位是一位 15歲左右時(shí)髦的黑人美女，那是被告人的女兒，本案中被害人的同班同學(xué)。

　　律師告訴我，她們一直在場旁聽，對(duì)于案件的勝訴也有非常重要的意義，原因在于，這種上有老下有小的境況，能夠引起陪審團(tuán)的同情。特別是她們的形象很好，老者慈祥有教養(yǎng)；
少者是一位少有的美女，也很有氣質(zhì)。給人的感覺是，在這樣的家庭里，不會(huì)出現(xiàn)“流氓”。

　　我至今耿耿于懷的是四川省曾經(jīng)把三位20歲左右（一人21歲，兩人19歲）、只被證明有一次販毒的美女判處了死刑。不是我憐香惜玉，實(shí)在是有違人類的悲憫情懷。這如果是在美國，陪審團(tuán)一定會(huì)作出不處死刑的判決。（一般情況下，量刑是專業(yè)法官的事；
對(duì)于處死刑，則在事實(shí)裁判后由陪審團(tuán)決定，這時(shí)陪審團(tuán)有兩項(xiàng)裁判：實(shí)事是否成立，是否判處死刑。）

　　在庭上，被告人對(duì)自己的形象也特別注意，Mabry是一位年輕帥氣的中年人，但看起來比實(shí)際年齡小，在庭上不卑不亢地向庭上人員和旁聽人員打招呼，一身嶄新，黑色西裝里面是白色的襯衣，打著一根深色領(lǐng)帶，回答問題也很有禮節(jié)。

　　當(dāng)然，法官、檢察官對(duì)他也很有禮貌，初次問答時(shí)都會(huì)說：“ Mabry先生，早上好（下午好）”，律師每一次見到他時(shí)還會(huì)握手和擁抱一下以示鼓勵(lì)，他知道我是律師的朋友，也主動(dòng)伸手同我握手。他答完問題，提問者也會(huì)說謝謝。

　　總之，被告人與其他人是平等的，他沒有受到歧視。

　　四、法官可以在庭上向證人和控辯雙方提問

　　這是一個(gè)很專業(yè)的問題。為了保持法官的中立立場，在英美國家，法官是不能在法庭上提問的，這被認(rèn)為是當(dāng)事人主義審判的一個(gè)重要特征，記得丹寧勛爵在他的《法律的訓(xùn)戒》中提到了一個(gè)“喋喋不休的法官”，就是因?yàn)閱柫水?dāng)事人事實(shí)問題而被認(rèn)為不適合做法官。大學(xué)課堂講授刑事訴訟法時(shí)也把法官在法庭上不能提問作為當(dāng)事人主義一個(gè)重要內(nèi)容來講。

　　不過在此案中，在法庭上我注意到了，陪審團(tuán)面對(duì)自己面前的電視屏幕（展示視聽證據(jù)時(shí)用）和證人問答時(shí)，不停做記錄，每個(gè)人也有一個(gè)由法庭提供的很大的記錄本，而且他們還把自己的問題交給其中靠近陪審席出口的一個(gè)人。這個(gè)人把這些問題將給專業(yè)法官，然后由專業(yè)法官把這些問題念給證人和控辯雙方聽，由他們回答這些問題。

　　事后，我問律師朋友，“這不是與英美法的傳統(tǒng)做法相違背嗎？ ”他說這是兩年前才有的新規(guī)定。原因是，因?yàn)楣�設(shè)律師（在美國，從1963年起，在被告人請(qǐng)不起律師的情況下，政府無條件免費(fèi)提供的援助律師）有些并不是特別盡責(zé)等原因，使陪審團(tuán)想知道的問題關(guān)不一定在法庭上全部得到展示，所以允許法官通過這種方式提問。

　　看來規(guī)則也不是一成不變的，靈活多樣、與時(shí)俱進(jìn)同樣在美國法院有體現(xiàn)。如在每一個(gè)陪審員面前放一臺(tái)電視屏幕，當(dāng)年程序的設(shè)計(jì)者是沒有想到的吧。對(duì)照中國對(duì)于偵查訊問過程中的錄音錄像還要搞“試點(diǎn)”，我覺得我們與時(shí)俱進(jìn)做得還太保守。

　　五、警察當(dāng)然應(yīng)當(dāng)出庭作證而且具有雙重身份

　　在美國的法律中，無論是《聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則》、《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》還是《科羅拉多法庭規(guī)則》，你找不到關(guān)于警察出庭作證的條款。但是，警察在刑事案件中要出庭作證卻是一個(gè)普遍現(xiàn)象。就此問題，我問律師：為什么在法律條文中找不到警察出庭作證的規(guī)定。

　　他回答說：任何人都有作證的義務(wù)，不需要特別規(guī)定。這在中國是少有的：因?yàn)榫�察的話�?dāng)然可信，不需要出庭作證。實(shí)際上此案的證人除了接受報(bào)案的警察、被告人、被害人以外，還有聽到被害人傾訴過的被害人母親、老師、同學(xué)（被告人的女兒）。傾訴對(duì)象在中國一般不會(huì)作為證人的，不過，美國陪審團(tuán)審理中，證據(jù)的作用是“影響陪審員”，所以只要控方認(rèn)為能夠影響陪審員的人都會(huì)上庭作證，任何證人都應(yīng)當(dāng)出庭作證，如果不愿出庭，則可能構(gòu)成“藐視法庭罪”。

　　不過在科羅拉多的法庭上，我注意到了一個(gè)特別的現(xiàn)象，警察在作證以前是檢察官的助手，以至于我一直認(rèn)為他們兩兄弟都是檢察官，后來才知道其中有一位是警察。在不作證的時(shí)候他就在檢察官席位上幫忙。這樣，證人應(yīng)當(dāng)是中立的，但他同時(shí)又是控方助手，這二者是矛盾的，為此我也問了辯方律師，他當(dāng)時(shí)回答了，后來還特意發(fā)郵件告訴我原因。

　　他在在郵件中說：在科羅拉多，法律允許檢察官在審理期間有一位咨詢證人，這個(gè)人對(duì)案件很重要，身份是矛盾的，但這是法律允許的，律師不喜歡他（In Colorado, the statutes allow the Prosecutor to have an "advising witness" with him during trial, this is someone that is important to the case. I think it is a conflict, and so do many defense attorneys, but that is what the statute allows. I do not like it.）

　　不過后來他又解釋，陪審團(tuán)的自由心證會(huì)考慮這個(gè)因素，也就是說，如果陪審團(tuán)懷疑這個(gè)矛盾的人作出了不公的證詞，他們自有考慮。

　　六、敗訴的檢察官滿臉通紅象一個(gè)犯錯(cuò)的孩子

　　庭審結(jié)束了，專業(yè)法官對(duì)陪審員作出法律指導(dǎo)以后，陪審員去密室(jury room)進(jìn)行評(píng)議和投票，我們則到離法庭不遠(yuǎn)的一處咖啡屋等待判決的結(jié)果。

　　這種等待有多久呢？可能是幾小時(shí)、幾天，也可能是幾個(gè)月，這段時(shí)間，律師不能干別的，也不能辦其他案件，隨時(shí)聽候法庭的召喚去聽裁判的結(jié)果。如果時(shí)間需要多日，那么律師天天要到法庭去聽候裁判。按理應(yīng)當(dāng)在法庭等待，但是法院會(huì)靈活一點(diǎn)，允許律師和檢察官在附近的咖啡屋等。

　　這一次運(yùn)氣比較好，我們?cè)谕饷娴攘思s4個(gè)小時(shí)----從下午1點(diǎn)到5點(diǎn)，5點(diǎn)時(shí)，接到法官的電話說，陪審團(tuán)的裁決結(jié)果（verdict）出來了，我們一行忐忑不安的驅(qū)車趕往法院。

　　在后門出口，書記人員到法庭看了一下，看到控辯雙方都已經(jīng)在法庭就座了，就告訴法官和陪審員可以入席了。陪審員坐定后，拿出一張紙將給了專業(yè)法官，法官宣讀說：陪審團(tuán)投票結(jié)果是，12人一致認(rèn)為，指控的事實(shí)不能成立，“not guilty”。于是，法官宣布審判結(jié)束，全體起立，目送陪審員一個(gè)個(gè)離席，法官告訴當(dāng)事人到法官辦公室去辦理文書事宜。隨后法官離席。被告人與律師和家屬擁抱慶祝。

　　這時(shí)，我看到那位檢察官滿臉通紅，在審理休息時(shí)，他還高興地與我交流中美檢察制度的經(jīng)驗(yàn)，現(xiàn)在當(dāng)我走過去向他說“good job”時(shí)，他沒有理我，這位彪形大漢，就象一個(gè)犯錯(cuò)了的孩子，從法庭后門的出口恢溜溜地走了。不過他的敬業(yè)和好勝、對(duì)自己工作的忠誠，同樣讓我敬佩。

　　七、進(jìn)出法院時(shí)的安檢并不是想象的那么嚴(yán)格

　　律師和檢察官到法院時(shí)，都會(huì)帶上一大堆的案卷材料，我這位律師朋友的案卷就是用一個(gè)特制的分了幾層的、象一個(gè)小書架的行李車推進(jìn)法院的，大約有50多斤吧。

　　因?yàn)槎啻芜M(jìn)出美國的法院，我這次的膽子也大了些，不會(huì)總是擔(dān)心自己一不小心犯了“藐視法庭罪”了。所以這次我進(jìn)法庭時(shí)，帶了一個(gè)照相機(jī)和一個(gè)攝像機(jī)放在包里，在進(jìn)法院時(shí)并沒有什么障礙，因?yàn)檫@是允許的，安檢只是檢查是否有不安全的物品。

　　如果是記者，當(dāng)然也不需要作特別檢查，美國的記者證由新聞單位自行制發(fā)，就象公司職員的工作證，不需要有新聞審查的國家那樣的特許。更重要的是任何人進(jìn)入法庭不需要檢查證件，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　無論是本國公民還是外國公民。

　　在此后的幾次出入法庭中，安檢人員已經(jīng)認(rèn)識(shí)我了，不再進(jìn)行檢查就揮手放行。還主動(dòng)打招呼問我們今天怎么樣。最后一次出來時(shí)，當(dāng)?shù)弥�案件贏了的時(shí)候，也與律師擁抱祝賀。

　　在法院大樓里，我為了留下資料和紀(jì)念，照了不少的照片，沒有人阻攔。被告人的母親也在庭審結(jié)束后在法庭的走廊上攝像留念。不過如果要到法庭里面進(jìn)行錄音錄像，則要當(dāng)庭經(jīng)過法庭批準(zhǔn)。雖然由法官自由裁量，但一般會(huì)批準(zhǔn)，因?yàn)樯暾?qǐng)人有權(quán)要求說明不批準(zhǔn)的理由。律師朋友沒有讓我提出這樣的申請(qǐng)，理由是法院的人知道我是律師的朋友，為了避免給陪審員留下律師一方張狂隨意的印象，影響陪審團(tuán)的裁決。

　　八、判決后陪審員可以談自己的想法和評(píng)議的情況

　　在邁克爾·杰克遜案件中，案件審理完畢的當(dāng)天，陪審員就象明星一樣被ABC的著名主持人Jimmy Kemmel請(qǐng)上了這個(gè)叫“Jimmy Kemmel”的節(jié)目，這個(gè)節(jié)目每天都會(huì)請(qǐng)到各種各樣的明星。在著名的案件里，陪審員也一不小心就成了名星。實(shí)際上，那個(gè)案件剛剛判決，陪審員們就開記者招待會(huì)了。

　　所以，在陪審團(tuán)審理過程中，陪審員不能與外界接觸，但是審理完畢后，陪審員可以接受記者采訪，可以公開評(píng)議時(shí)的爭論情況，可以談自己對(duì)案件的看法。

　　在本案結(jié)束審理后，陪審員們還沒有來得及摘下那塊“ juror”的牌子，就興奮地開始與檢察官、律師談自己的“裁判感言”了。當(dāng)然，如果他高興，也可以召開記者招待會(huì)。

　　那位自己就是律師的陪審員與本案的律師Muhaisen談起了陪審評(píng)議的情況，她說，一開始有三個(gè)男性陪審員認(rèn)為本案被告人是有罪的，不過以她為主的女性認(rèn)為律師說的有道理，這個(gè)被害人應(yīng)當(dāng)是緊張過度的幼覺，最終說服了少數(shù)人，在短時(shí)間內(nèi)形成了一致的意見。

　　另外， 在一些大案中，如最近的邁克爾·杰克遜案件中和1994年的O·J·辛普森案件中，為了防止陪審員與外界接觸，受到外界的影響，陪審員被采取了與外界隔離的措施，在辛普森案件長達(dá)9個(gè)月的庭審時(shí)間里，陪審員不能看電視、報(bào)紙、上網(wǎng)，不能打電話，白天審案，晚上由法院送到一個(gè)專租的旅館休息，這么長達(dá)9個(gè)月的時(shí)間不會(huì)寂寞嗎？Muhaisen說，他們內(nèi)部可以交流，可以天天聊天，談?wù)撨@個(gè)精彩的案件。是否采取這種隔離的措施，由法官?zèng)Q定。

　　我又問，是否隔離由法官?zèng)Q定，會(huì)不會(huì)出現(xiàn)不公平的情況，他說，“不會(huì)的，法官是可以信任的，在科羅拉多幾百年的歷史上，沒有出現(xiàn)過腐敗的法官�！�

　　2005.7.22

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