[ [ 法律茶座] ] 公司法改革與公司治理

　 公司法改革與公司治理

　 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)做強(qiáng)做大的一般規(guī)律

　 良好的公司治理是企業(yè)做強(qiáng)做大的根本保證

　公司治理機(jī)制內(nèi)涵

　公司法人治理結(jié)構(gòu)（激勵(lì)制約協(xié)調(diào)一致、分權(quán)制衡的基礎(chǔ)制度安排）

　外部治理市場(chǎng)體系（六大市場(chǎng)）

　法律法規(guī)體系（以《公司法》為核心）

　 新公司法的價(jià)值取向——

　一個(gè)強(qiáng)化 兩個(gè)鼓勵(lì) 三個(gè)關(guān)注

　1）強(qiáng)化公司自治

　2）鼓勵(lì)投資并購(gòu)

　3）鼓勵(lì)自主創(chuàng)新

　4）關(guān)注利益主體和相關(guān)者和諧發(fā)展

　5）關(guān)注主體法律適用的統(tǒng)一性

　6）關(guān)注可訴性

　 1）強(qiáng)化公司自治

　按照私法自治原則，把公司法的一些強(qiáng)制性規(guī)范變?yōu)槿我庑砸?guī)范，減少法律的強(qiáng)制性干預(yù)，增強(qiáng)公司章程的法律效力，賦予公司更多的意思自治。例如，表決權(quán)的確定、紅利的分配方式、出資的估價(jià)、股東大會(huì)和董事會(huì)的權(quán)利劃分、對(duì)外投資和擔(dān)保等，均由公司章程確定。

　第三十五條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　強(qiáng)化公司自治

　第五十條 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　 （一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；

　 （二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

　 （三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

　 （四）擬訂公司的基本管理制度；

　 （五）制定公司的具體規(guī)章；

　 （六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

　 （七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

　 （八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

　 公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　2）鼓勵(lì)投資并購(gòu) ——順應(yīng)加快進(jìn)行國(guó)有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性調(diào)整的步伐

　黨的十六大報(bào)告指出，要“放手讓一切勞動(dòng)、知識(shí)、技術(shù)、管理和資本的活力競(jìng)相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富的源泉充分涌流，以造福于人民”。

　第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

　第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

　 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。

　股權(quán)出資和債權(quán)出資 ——越來越普遍的出資形式

　第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

　尤其在企業(yè)改制、資產(chǎn)重組，包括上市公司組建的過程中，以股權(quán)和債權(quán)的置換完成對(duì)新公司的出資是許多投資者優(yōu)先選擇的出資方式，在商業(yè)銀行改革和資產(chǎn)重組過程中所實(shí)行的“債轉(zhuǎn)股”，也是債權(quán)出資的一種特殊形式。

　 3）鼓勵(lì)自主創(chuàng)新 ——順應(yīng)加快進(jìn)行經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整的步伐

　第二十七條第三款：

　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。

　4）關(guān)注利益主體和相關(guān)者 和諧發(fā)展

　原公司法尋求的價(jià)值主要是一種債權(quán)人利益的保護(hù)。一定程度上忽略了投資者的利益和需求。

　新公司法出資方式的擴(kuò)大強(qiáng)化了公司的資本和資產(chǎn)信用，最終造福廣大債權(quán)人。

　“法人格否定制度”的設(shè)立從事后救濟(jì)的角度保護(hù)債權(quán)人的利益。

　 5）關(guān)注主體法律適用的統(tǒng)一性

　 ——在公司法之前有三部外資企業(yè)法和《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，在公司法體系之外獨(dú)來獨(dú)往了二十多年。引發(fā)的問題是法律之間的沖突和矛盾。

　第二百一十八條 外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

　對(duì)國(guó)有大中型企業(yè)進(jìn)行規(guī)范的公司制改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度；股份制是公有制的主要實(shí)現(xiàn)形式

　市場(chǎng)主體法律體系

　公司法

　合伙企業(yè)法

　獨(dú)資企業(yè)法

　合作社法

　 6）關(guān)注可訴性

　規(guī)定了解決公司僵局的司法途徑。針對(duì)當(dāng)前一些公司經(jīng)營(yíng)過程中陷入僵局，通過協(xié)商解決不成，又沒有其他救濟(jì)手段的狀況，這次修改專門增加一條規(guī)定：公司因經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東遭受重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司（第 183 條）。

　關(guān)注可訴性

　第一百五十二條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院

　提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

　 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

　第一百五十三條 董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。

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