從一樁案例分析我國餐飲企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)
發(fā)布時間:2019-11-09 來源: 幽默笑話 點擊:
[摘要]在2002年左右,重慶風(fēng)光集團(tuán)所生產(chǎn)的“饞嘴鴨”在我國許多城市風(fēng)靡一時,但是它卻在“一夜”之間銷聲匿跡了。從產(chǎn)品質(zhì)量上看,這種烤鴨的味道及口感是不錯的,但在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面該企業(yè)存在著嚴(yán)重的缺陷。風(fēng)光集團(tuán)不但對風(fēng)光牌“饞嘴鴨”這個商標(biāo)的保護(hù)有較大的失誤;還對商業(yè)秘密的保護(hù)也不盡如意。對餐飲企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),主要從商標(biāo)和商業(yè)秘密兩個方面加強。
[關(guān)鍵詞] 餐飲企業(yè) 商標(biāo) 商業(yè)秘密
一、案情簡介
在2002年左右,我國很多城市,出現(xiàn)了眾人排隊購買“饞嘴鴨”的火爆場面。所謂“饞嘴鴨”,是一種制作簡便的烤鴨,這種烤鴨的做法一般是先將初步加工的肉鴨在調(diào)料中進(jìn)行腌制,然后再經(jīng)過高壓鍋的煎炸即可為成品。這種鴨加工成本相對于其他烤鴨來說較低,售價也較底,一時間,總部設(shè)在重慶的風(fēng)光牌“饞嘴鴨”的生意興隆之極。隨后,在全國各地的大中城市也出現(xiàn)了經(jīng)營“饞嘴鴨”的大量商戶。但是,大約二個月過后,“饞嘴鴨”的老板們紛紛叫苦不迭,直至后來短短的幾個月內(nèi)竟相繼倒閉。為什么“饞嘴鴨”會有來也匆匆去也匆匆的命運呢?
二、對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)不足
1.對商標(biāo)保護(hù)的失誤
“饞嘴鴨”是最先起始于北京的一種烤鴨,后來經(jīng)過重慶廚師的改造,由重慶的一家企業(yè)將其命名為“風(fēng)光”饞嘴鴨而投入上市。重慶企業(yè)將“風(fēng)光”二字進(jìn)行注冊,作為這種烤鴨的商標(biāo),但沒有對“饞嘴”二字注冊。當(dāng)“風(fēng)光”饞嘴鴨上市后,由于其獨特的味道而受人們的稱贊,企業(yè)的利潤也日日攀升。因為其生意的空前興隆,一些商戶也想分一杯羹,于是在重慶以及周邊城市出現(xiàn)了“風(fēng)華”饞嘴鴨、“華豐”饞嘴鴨、“江南”饞嘴鴨等相同或相近類型的烤鴨店。消費者對烤鴨的印象不是基于對“風(fēng)光”商標(biāo),而是因為“饞嘴”二字的上口及其詼諧的意義。消費者在消費時就憑這種非理性的感覺,只要有“饞嘴”二字的烤鴨,就認(rèn)為是同種類的烤鴨。所以,在全國各地,以“饞嘴”為構(gòu)成部分的烤鴨店就遍地開花,于是惡性競爭出現(xiàn),大家紛紛倒閉。
2.對商業(yè)秘密保護(hù)的不足
商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益,具有實用性,并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息!帮L(fēng)光”饞嘴鴨的配方有多種中草藥和調(diào)料組合而成,“風(fēng)光”集團(tuán)并沒有對其配料申請專利保護(hù),而是將配料作為商業(yè)秘密來進(jìn)行保護(hù)的。有的商人聯(lián)合廚師進(jìn)行“反向”研究。因為該配料的方式是將各種調(diào)料經(jīng)過粉碎混合而成,再加上后來用量的急劇增加,這種粉碎的調(diào)料越來越粗糙。經(jīng)過有經(jīng)驗的廚師的分析,可以得到該配料的組成。有的員工在“風(fēng)光”的店里工作一段時間就可以得到該配料的方子。還有的商家通過其他方法竊取該配方。一時間,在各個城市,都可見到“饞嘴鴨”的影子,并且味道也都差不多。其中既有“風(fēng)光”饞嘴鴨,也有其他品牌的“饞嘴鴨”,消費者的胃口出現(xiàn)了“審美疲勞”。
三、對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對策
1.對商標(biāo)的保護(hù)
為什么當(dāng)初“風(fēng)光”的老板不對“饞嘴”二字進(jìn)行注冊, 難道此二字不能進(jìn)行注冊嗎?根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定,任何標(biāo)記或任何標(biāo)記的組合,能夠?qū)⒁粋企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務(wù),應(yīng)能構(gòu)成商標(biāo)。注冊商標(biāo)的獲得要求有兩方面條件,即形式要件和實質(zhì)要件,實質(zhì)要件有如下幾方面的要求:⑴ 商標(biāo)具有法定的構(gòu)成要素。⑵ 商標(biāo)是否具備顯著性。⑶ 商標(biāo)是否符合公共秩序和社會主義道德的要求。
“饞嘴”二字符合商標(biāo)法的要求。首先,商標(biāo)的法定構(gòu)成要素。根據(jù)《商標(biāo)法》,商標(biāo)可以由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合,以及上述要素的組合。 “饞嘴”二字在這個要求上屬于文字,可以作為商標(biāo)。其次,“饞嘴”具有顯著性。商標(biāo)的基本功能是具有區(qū)別性,不能混同于商品名稱,也不能等同于商品本身的性質(zhì),并且要易于識別。商標(biāo)可以也必然要適合使用商標(biāo)的商品的特性,傳達(dá)商品信息,描述商品的特點;但是,不能直接使用該商品的通用名稱和圖形,不能直接敘述該商品的內(nèi)在性質(zhì)決定的商品種類、外形、質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、價值、產(chǎn)地、生產(chǎn)時間等。如果使用上述內(nèi)容,則是一種“缺乏固有顯著性”的表現(xiàn)!梆捵臁奔炔皇强绝喌耐ㄓ妹Q,也沒有反映烤鴨的基本成分或原料,至于顯著性,“饞嘴”也具有與其他產(chǎn)品的區(qū)別性。第三項該二字也符合要求。所以“饞嘴”二字符合商標(biāo)法的要求,可以與“風(fēng)光”一起構(gòu)成該烤鴨的商標(biāo)。但“風(fēng)光”集團(tuán)沒有將其進(jìn)行注冊,未意識到“饞嘴”二字的特色和價值,最終造成遍地開花的后果。
2.對商業(yè)秘密的保護(hù)
有人認(rèn)為,對配方保護(hù)只能按照商業(yè)秘密的形式進(jìn)行保護(hù),而不能申請專利保護(hù)。筆者認(rèn)為,此看法值得商榷。2001年的《專利法》第二條明確規(guī)定,“本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。”發(fā)明的種類有兩種,即產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。方法發(fā)明是人們?yōu)橹圃飚a(chǎn)品或者解決某個技術(shù)課題而研究開發(fā)出來的操作方法、制造方法,以及工藝流程等技術(shù)方案。饞嘴鴨的配料是一種配料組合的制作方法,符合方法發(fā)明的條件。對于不授予專利的否定規(guī)定,在《專利法》中是這樣規(guī)定的。(1) 科學(xué)發(fā)現(xiàn);(2)智力活動的規(guī)則和方法;(3)疾病的診斷和治療方法;(4)動物和植物品種;(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。關(guān)于食品的配方,在專利授予的排除項目中并未涉及。因此,“風(fēng)光”饞嘴鴨的配方可以申請專利。但是,專利的申請必須要公開,如果此項配方公開的話,將會有很多人對其進(jìn)行利用。雖然權(quán)利人可以根據(jù)專利法進(jìn)行保護(hù),但是對侵權(quán)行為的發(fā)現(xiàn)、證據(jù)的收集、證明,以及訴訟的展開將會是一個成本高昂的過程。所以,最好別將 “饞嘴鴨”的配料用申請專利的方法來保護(hù)。
商業(yè)秘密是公民、法人和其他組織保有的有關(guān)社會競爭和物質(zhì)利益的、符合保護(hù)商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定的信息,商業(yè)秘密是商業(yè)秘密權(quán)的對象。Trips協(xié)議中所述的“未經(jīng)披露過的信息”就是我們講的“商業(yè)秘密”。商業(yè)秘密實際上是“反不正當(dāng)競爭保護(hù)”中的一部分。它的特征:第一,它不是一般人可輕易獲得的;第二,它具有商業(yè)價值;第三,權(quán)利人為它的保密采取了具體措施。所以,“饞嘴鴨”的配料可以作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。
對企業(yè)的商業(yè)秘密可以從事前預(yù)防和事后的保障兩個方面進(jìn)行。首先是事前的預(yù)防保護(hù)措施:
。1)加強對員工的管理。對員工的管理可以分為對內(nèi)的日常管理和離開單位的職工的管理。對員工的日常管理,可以對員工進(jìn)行有關(guān)商業(yè)秘密在企業(yè)中重要性的教育,使他們形成對商業(yè)秘密保護(hù)的自覺認(rèn)識。在現(xiàn)代企業(yè)中,企業(yè)的人員經(jīng)常處于流動當(dāng)中,特別是餐飲企業(yè)的員工的流動率更高,為了防止員工在流動中對企業(yè)的商業(yè)秘密的泄漏,企業(yè)要采取與教育方法不一樣的措施。比如,對掌握商業(yè)秘密的核心人員可以賦予高薪或者許諾其企業(yè)的股權(quán),從而使其真正為公司的利益著想。還要與員工簽訂其一旦離開該企業(yè)應(yīng)該對該企業(yè)的商業(yè)秘密的保密或禁用條款,當(dāng)然,除了在合同中對禁止從事的職業(yè)或行為外,還要有對當(dāng)事人遵守該合同補償?shù)囊?guī)定。
(2)防止反向工程。反向工程是指通過對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等技術(shù)手段而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息的方法。通過反向工程可以破譯他人所生產(chǎn)的產(chǎn)品的技術(shù)秘密。在我國的法律中,沒有對反向工程的規(guī)定。在2001年的“浦益斯案”案中,重慶汩云動力機械制造有限公司(簡稱汩云公司)和重慶大足內(nèi)燃機制造有限公司被告侵犯重慶浦益斯汽油機有限公司的商業(yè)秘密,但是汩云公司和重慶大足內(nèi)燃機制造有限公司辯論說是通過反向工程得到的生產(chǎn)技術(shù),浦益斯公司敗訴。從該案例可以看出,我國法院不認(rèn)為通過反向工程得到的商業(yè)秘密是違法的。因此,在對餐飲企業(yè)的商業(yè)秘密的保護(hù)中,特別注意其他商家對“反向”工程的運用。我國的一些食品配料,大部分是簡單加工的混合物,對此,應(yīng)該對配料用高科技的手段進(jìn)行處理,比如將其加工為液體形式、微小的粉末狀等。
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