何勤華:中國(guó)近代行政法學(xué)的誕生與成長(zhǎng)
發(fā)布時(shí)間:2020-06-05 來(lái)源: 幽默笑話 點(diǎn)擊:
摘要:在中國(guó)古代,雖有龐大的官僚機(jī)器,也有非常嚴(yán)密的行政官制體系和規(guī)范,但是沒(méi)有近代意義上的行政法和行政法學(xué)。中國(guó)近代行政法和行政法學(xué)是在!’ 世紀(jì)($ 年代之后,隨著西法東漸的浪潮一起誕生的。本文對(duì)這一具體過(guò)程作了比較細(xì)致的描述,對(duì)其中的幾部代表作進(jìn)行了評(píng)述,并對(duì)中國(guó)近代行政法學(xué)的特點(diǎn)以及對(duì)新中國(guó)行政法學(xué)研究的影響作了闡述。
關(guān)鍵詞:中國(guó)近代;
行政法學(xué);
誕生;
法律史
行政法學(xué),是隨著近代國(guó)家權(quán)力的增強(qiáng),政府管理活動(dòng)的日益加重與頻繁,行政立法活躍,對(duì)行政法研究的逐步展開(kāi)而萌芽、誕生的。
在西方,行政法學(xué)最早誕生于法國(guó),在19世紀(jì)中葉就已經(jīng)推出了一批比較系統(tǒng)、完整的總論和分論的著作。[1]在日本,行政法學(xué)起步于明治末年織田萬(wàn)(1868-1945)、美濃部達(dá)吉(1873-1948.)、佐佐木物一(1878-1965)等人的研究業(yè)績(jī)[2]。在日本行政法學(xué)的誕生過(guò)程中,一方面,一批行政法學(xué)科帶頭人如清水澄等人的作品被譯成中文;
另一方面,織田萬(wàn)主持編寫(xiě)了《清國(guó)行政法》這一六卷本的巨著,對(duì)中國(guó)清末之前以及當(dāng)時(shí)中國(guó)的行政管理體制作了系統(tǒng)梳理與研究,從而導(dǎo)致了中國(guó)近代行政法學(xué)的誕生。
一
從1902年?yáng)|京譯書(shū)社出版第一本中文版的行政法專著《比較行政法》(浮和田民日譯、白作霖漢譯),[3] 到1907 年,中國(guó)共出版行政法譯著有10余種。隨后,中國(guó)學(xué)者自己撰寫(xiě)行政法著作也開(kāi)始陸續(xù)面世。至1949年,共出版的行政法專著、譯著、教材等約450種。[4]在大量出版行政法專著、譯著和教材的同時(shí),學(xué)術(shù)界還發(fā)表了一批有份量的行政法學(xué)論文、譯文約120篇。[5]
與西方行政法學(xué)著作引進(jìn)、國(guó)內(nèi)行政法研究的展開(kāi)同步, 關(guān)于行政法的教育活動(dòng)也開(kāi)始興起。在1906年創(chuàng)辦的京師法律學(xué)堂的法律專業(yè)課程中,第二學(xué)年開(kāi)設(shè)了行政法,由日本法學(xué)專家岡田朝太郎主講,其講稿經(jīng)熊元翰整理后于1912年由安徽法學(xué)社公開(kāi)出版。在隨后興辦的各個(gè)大學(xué)法律系以及各個(gè)政法專門(mén)學(xué)校的課程中,行政法都是一門(mén)主干課程。如國(guó)立北京大學(xué)和中央大學(xué)是放在第三學(xué)年講授,私立東吳大學(xué)法律學(xué)院是安排在第四學(xué)年講授,而北京法政專門(mén)學(xué)校是放在第二學(xué)年作為必修課開(kāi)設(shè)。
在上述行政法研究著作與論文的相繼面世的情況下,在行政法教育的日益展開(kāi)的基礎(chǔ)之上,中國(guó)近代行政法學(xué)得以誕生并迅速成長(zhǎng),至20世紀(jì)40年代終于基本定型。
二
在中國(guó)近代行政法學(xué)的誕生與成長(zhǎng)過(guò)程中,如下幾部代表性的著作起著重要作用。它們引入了近代西方資產(chǎn)階級(jí)的行政法體系、概念、原則與制度,結(jié)合當(dāng)時(shí)中國(guó)的國(guó)情,構(gòu)造了一個(gè)中國(guó)近代行政法學(xué)的學(xué)科大廈。
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《行政法》[6]一書(shū),由設(shè)在東京的以留學(xué)生為主體的湖北法政編輯社,于!%$& 年作為“法政叢編”第三種出版。
全書(shū)由總論、行政機(jī)關(guān)、行政行為、行政監(jiān)督、內(nèi)務(wù)行政、財(cái)務(wù)行政、軍務(wù)行政、外務(wù)行政、司法行政等九編組成。根據(jù)“例言”得知,本書(shū)是以日本法學(xué)博士清水澄的講義為基礎(chǔ),補(bǔ)以日本法學(xué)士松本順吉的講義而成。編輯者認(rèn)為,凡講學(xué),無(wú)論何科,其學(xué)理必有一定之根據(jù),而本書(shū)的根據(jù)就是憲法。編輯者指出,行政法者,就一切行政上設(shè)施而見(jiàn)之事實(shí)者言,故論學(xué)理處甚少。此有別于行政學(xué)及政治學(xué),請(qǐng)讀者參考之。
由于本書(shū)的原著者是日本學(xué)者,故其講述的都是日本行政法的內(nèi)容。又因?yàn)樗且槐局v課筆記,故范圍雖廣,涉及的面也很寬泛,但論述十分簡(jiǎn)單。我們僅就其中的幾個(gè)問(wèn)題作評(píng)介。
1.行政的意義
所謂行政,學(xué)者所論并不統(tǒng)一。從日本憲法上講,是于統(tǒng)治權(quán)作用中,在立法、司法之外而獨(dú)立者。行政與立法之關(guān)系,可以理解為行政是依立法權(quán)支配所生之結(jié)果,或所謂行政者,系執(zhí)行法律之機(jī)關(guān)也。行政也可以獨(dú)立于立法機(jī)關(guān)而發(fā)布行政命令,甚至受立法機(jī)關(guān)之委任而行使部分立法權(quán)。行政與司法之關(guān)系,作為兩個(gè)并列之統(tǒng)治機(jī)關(guān),其權(quán)限發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí),由行政裁判所裁決。當(dāng)然,兩者的聯(lián)系也很緊密,如司法部門(mén)也有行政管理事務(wù)即司法行政,也與行政權(quán)發(fā)生關(guān)系,而司法機(jī)關(guān),不僅要執(zhí)行立法機(jī)關(guān)制定的法律,也要適用行政機(jī)關(guān)發(fā)布的行政法規(guī)或命令。
2.行政機(jī)關(guān)
在行政機(jī)關(guān)中,首先必須提及的是行政組織,分官治組織和自治組織。官治組織,以官?gòu)d為行政機(jī)關(guān)處理行政事務(wù);
自治組織,以自治團(tuán)體為行政機(jī)關(guān)處理事務(wù)。此外,還有特別行政機(jī)關(guān),大體依地方區(qū)域而定,如警視廳等,兼中央組織和地方組織而定其權(quán)限。
在行政機(jī)關(guān)中,處在中央一級(jí)的為中央官?gòu)d。在日本,最為重要的是內(nèi)閣總理大臣,接下來(lái)是各省的大臣,有外務(wù)、內(nèi)務(wù)、大藏、陸軍、海軍、司法、文部、郵政、農(nóng)商務(wù)等九個(gè)省?偫泶蟪己途艂(gè)省的大臣組成內(nèi)閣,行使國(guó)家行政管理的最高權(quán)力。中央官?gòu)d中還有樞密院。
地方官?gòu)d,依地方區(qū)域而劃定,有第一級(jí)與第二級(jí)。第一級(jí)為獨(dú)立官?gòu)d,受上級(jí)命令,而非其輔助機(jī)關(guān),如府、縣知事,警視總監(jiān)等。第二級(jí)地方官?gòu)d,如郡長(zhǎng)等,統(tǒng)于府縣,亦為獨(dú)立官。
行政官?gòu)d的成員為行政官吏,其任命等均有法律作出規(guī)定,必須具備一定的條件與資格,如要有公民權(quán),品行良好,通過(guò)國(guó)家公務(wù)員考試等。出任官吏之后,他就享受一定的權(quán)利,如領(lǐng)取薪金、退休金、退官賜金(罷官以后所領(lǐng)受到的薪水)、遺族撫養(yǎng)金、臨時(shí)補(bǔ)助、喪葬費(fèi)等。同時(shí),也承擔(dān)著一定的義務(wù),如服從上級(jí)指揮、保守秘密、保持品行良好、誠(chéng)實(shí)信用等。官吏如違法亂紀(jì),將受到各種形式的處分,直至被追究刑事責(zé)任。
在行政機(jī)關(guān)中,地方公共團(tuán)體也占據(jù)著重要的地位。它是指以土地為要素兼公法人而為地方團(tuán)體,依法律而設(shè)置,如府、縣、市、町、村的管理機(jī)關(guān)等。
3.行政監(jiān)督
行政監(jiān)督中首先必須提及的是行政訴訟。在行政權(quán)的行使過(guò)程中,不可避免會(huì)發(fā)生一些違反法律或?yàn)E用權(quán)力的事例,這種事情如果不予處理,往上就是違反了國(guó)家的憲法,往下就是侵害了公民的權(quán)利。因此,必須采取措施予以監(jiān)督,允許人民進(jìn)行訴訟。在日本,出于這一考慮,追隨大陸法系的傳統(tǒng),建立起了行政法院系統(tǒng)。
行政法院的組織有長(zhǎng)官1人,評(píng)定官11人。開(kāi)庭審案時(shí)必須有5名以上評(píng)定官參加,作出判決時(shí),以多數(shù)為原則,如5名評(píng)定官審理的案件,至少要有3名以上出席者的同意。
根據(jù)日本憲法第61條的規(guī)定,可以提起行政訴訟的要件是行政機(jī)關(guān)的行政處分為違法,這種行政處分侵害了當(dāng)事人的權(quán)益,而對(duì)此提起訴訟為法律所允許。同時(shí),當(dāng)事人提起行政訴訟必須以書(shū)面的方式,必須在受到違法處分的60天之內(nèi)。
在行政監(jiān)督中,除了行政訴訟之外,還有行政訴愿。它是針對(duì)不當(dāng)?shù)男姓幏侄岢龅摹0凑杖毡驹V愿法第1條的規(guī)定,訴愿的范圍被框定在租稅及征收手續(xù)費(fèi)、租稅繳納遲延之處分、營(yíng)業(yè)許可之審批等6類事件之內(nèi)。
曹履貞編輯《行政法》一書(shū),是中國(guó)最早引入的日本行政法著作,盡管它論述比較簡(jiǎn)略,如關(guān)于行政行為,只涉及行政法規(guī)和行政處分問(wèn)題等,而且天皇至尊、國(guó)家主義色彩比較濃厚,加上當(dāng)時(shí)我國(guó)臺(tái)灣省處在日本侵占之下,書(shū)中經(jīng)常以“臺(tái)灣總督”為例來(lái)闡述問(wèn)題,因而在閱讀時(shí)心情總是不太舒暢,但本書(shū)闡述西方行政法的原理和知識(shí),對(duì)當(dāng)時(shí)中國(guó)法學(xué)界,無(wú)疑有借鑒意義。
。ǘ┌座i飛著《行政法大綱》
白鵬飛(1870-1943),字經(jīng)天,廣西桂林人。日本東京帝國(guó)大學(xué)畢業(yè)。歷任北京法政大學(xué)、北京大學(xué)法律系教授、北平大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)、廣西大學(xué)校長(zhǎng)等職。除本書(shū)外,還著有:
《行政法總論》、(上海民智書(shū)局1928年)《憲法及憲政》(上海商務(wù)印書(shū)館1930年)《法學(xué)通論》、(上海華通書(shū)局1930年)等。《行政法大綱》一書(shū),上下兩卷,!+#, 年由北京好望書(shū)店出版。受篇幅限制,我們僅就上卷行政法總論部分,略作評(píng)述。
1.行政法
行政法,是國(guó)內(nèi)公法之一部分,是規(guī)定行政權(quán)之組織,并明示行政權(quán)主體之國(guó)家及公共團(tuán)體,
與其所屬人民之關(guān)系。其法源主要有制定法和非制定法(習(xí)慣、條理)。在西方,關(guān)于行政法,主要有三大法系:法國(guó)法系,有獨(dú)立之行政法院,以保護(hù)行政權(quán);
德國(guó)法系,行政權(quán)雖然也獨(dú)立于司法權(quán),也有行政法院,但其理念與法國(guó)不同,是為了對(duì)行政權(quán)作出法律上的限制,設(shè)定其行使之界限;
英美法系,行政法尚無(wú)獨(dú)立之地位,行政訴訟均放在普通法院內(nèi)審理,行政法實(shí)不過(guò)是指一般法中之適用于行政者的總稱而已。在中國(guó),原本采德國(guó)模式,在普通法院之外,另有行政法院。南京政府建立后,進(jìn)行了官制改革,行政法院隸屬于司法院,故行政法院也已失去獨(dú)立性質(zhì)了。
2.行政行為
行政行為,是以行于法規(guī)下之行政權(quán)之公的意思表示,或類似于此種意思表示之精神作用為要素,而發(fā)生某種法律的效果。廣義的行政行為,泛指行政權(quán)之一切作用,與行政作用無(wú)異。如修路、建橋,設(shè)立大學(xué),乃至拘束醉酒者,捕殺狂犬,以及國(guó)有財(cái)產(chǎn)的拍賣(mài),政府采購(gòu)物品等,均是。狹義上的行政行為,就是由行政權(quán)之公的意思表示而成之行為,如行政機(jī)關(guān)的行使職權(quán)的行為(行政處分、任免官吏與接受外國(guó)人入籍等公法上的契約等)。
行政行為的效力,一般有三種:拘束力;
確定力;
執(zhí)行力。關(guān)于拘束力,需要強(qiáng)調(diào)的是行政行為對(duì)于政府也有拘束力,不得違反。確定力,原創(chuàng)自法院判決的既判力,即判決一經(jīng)生效,不得更改。后擴(kuò)張到行政行為上,指不許用上訴等手段來(lái)變更行政行為,如申訴異議、訴愿和行政訴訟等。執(zhí)行力,是指行政行為的內(nèi)容,如是命令人民負(fù)擔(dān)某種義務(wù)者,倘相對(duì)人不履行其義務(wù)時(shí),即以強(qiáng)制力實(shí)行之。行政行為因越權(quán)、未得到應(yīng)配合之機(jī)關(guān)的同意、法律上不能為、內(nèi)容不確定等原因而歸于無(wú)效。
3.行政上之損害賠償及損失補(bǔ)償
因行政權(quán)之作用,而令人民受財(cái)產(chǎn)上之損失,且其責(zé)任不在人民,而在行政權(quán)之主體者,則根據(jù)正義原則,國(guó)家或公共團(tuán)體,當(dāng)然須負(fù)損害賠償,或損失補(bǔ)償之責(zé)任。其償金之性質(zhì),分為兩種,一為民法上的損害賠償,二為公法上的損害賠償。損害賠償,一般由行政權(quán)的侵權(quán)行為所引起;
而損失補(bǔ)償,則往往是因公益上之目的,給相關(guān)當(dāng)事人造成了損失,因而作出的。
4.行政組織
行政組織,分為幾個(gè)層次。最高層次為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān),如總統(tǒng)、內(nèi)閣等;
下面層次為一般行政機(jī)關(guān),如總統(tǒng)內(nèi)閣之下的行政官署以及地方的各級(jí)行政機(jī)關(guān)等。在分類上,有行政官署、咨詢機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)、企業(yè)機(jī)關(guān)、輔助機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)。其中,最為重要者,當(dāng)然是行政官署。
在民國(guó),現(xiàn)行的官制為:在中央,國(guó)民政府以行政、立法、司法、考試、監(jiān)察等五院組織之,為總攬治權(quán)之最高機(jī)關(guān)。設(shè)主席委員一人,委員12人至16人,以由此等委員之合議體處理國(guó)務(wù)。其各院的院長(zhǎng)及副院長(zhǎng),由各委員分任之。
行政院,共設(shè)十部三會(huì):內(nèi)政部、外交部、軍政部、海軍部、財(cái)政部、實(shí)業(yè)部、教育部、交通部、鐵道部、司法行政部、蒙藏委員會(huì)、勞工委員會(huì)、禁煙委員會(huì)。
立法院,設(shè)四個(gè)專門(mén)委員會(huì):法制委員會(huì)、外交委員會(huì)、財(cái)政委員會(huì)、經(jīng)濟(jì)委員會(huì)。
司法院,由兩院一會(huì)組成:最高法院、行政法院、官吏懲戒委員會(huì)。
考試院,設(shè)一會(huì)一部:考試委員會(huì),銓敘部。
監(jiān)察院,設(shè)監(jiān)察委員十九人至二十九人,以行使彈劾權(quán)。
在中央之下,設(shè)地方行政官制。主要有省與縣兩級(jí)組成。介于省與縣之間,還有市政府,它分為兩類,一類是直轄市,歸中央管;
另一類是省屬市,受省政府領(lǐng)導(dǎo)。市的官吏均由中央直接委任,故其所辦理之事務(wù),乃國(guó)家之行政事務(wù),非自治行政。
5.公共團(tuán)體
公共團(tuán)體,如鄉(xiāng)、村等機(jī)構(gòu),水利組合、商會(huì)等組織,營(yíng)造物法人(國(guó)家經(jīng)營(yíng)的學(xué)校、郵政、鐵路)通常也稱為公法人。它與國(guó)家行政機(jī)關(guān)一起,構(gòu)成了行使行政權(quán)的主體。其任務(wù)由國(guó)家所賦予,并由法律所規(guī)定。為了完成國(guó)家所賦予的任務(wù),國(guó)家給予了它與私法人所不同的特權(quán)。
公共團(tuán)體的成立,必須依據(jù)法律的規(guī)定,不得以命令行之。公共團(tuán)體因廢置分合、天災(zāi)地變、制度變更、組合解散等原因而歸于消滅。公共團(tuán)體除了行使其原來(lái)固有的權(quán)力之外,也可以接受上級(jí)政府委任行使特定的權(quán)力。公共團(tuán)體為完成自己的任務(wù),必要時(shí)可以行使強(qiáng)制力。
公共團(tuán)體一般設(shè)有議決機(jī)關(guān)、理事機(jī)關(guān)、咨詢機(jī)關(guān)、監(jiān)查機(jī)關(guān)、輔助機(jī)關(guān)以及出納機(jī)關(guān)等。其成員由選舉、委任、雇用等方式產(chǎn)生。公共團(tuán)體的成員,稱公吏。它與官吏的區(qū)別,主要在于官吏是由行政首長(zhǎng)任免的,而公吏是由所在團(tuán)體基于自治權(quán)選任的。
白鵬飛是民國(guó)時(shí)期著名的行政法學(xué)家,其著作被作為行政法學(xué)的代表作。
《行政法大綱》出版以后,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))
被多次再版,其觀點(diǎn)經(jīng)常為行政法學(xué)界所引用。雖然,該書(shū)受日本行政法的影響很深,在論述有些問(wèn)題時(shí),幾乎就是日本教科書(shū)內(nèi)容的重述,如關(guān)于行政機(jī)關(guān)、行政訴訟等[7],但由于其比較系統(tǒng)完整,故對(duì)中國(guó)近代行政法學(xué)的誕生與成長(zhǎng),仍然具有重要的意義。
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鐘庚言,民國(guó)時(shí)期行政法學(xué)家,朝陽(yáng)大學(xué)法科教授。除本書(shū)外,還著有《行政法》(朝陽(yáng)大學(xué)1925年)、《行政法講義》(同上1930年)等作品,發(fā)表有《君主國(guó)之性質(zhì)及種類》(1908年)等。
《行政法總論》,是朝陽(yáng)大學(xué)法律科講義之一,!$%) 年由北京朝陽(yáng)大學(xué)出版。全書(shū)由緒論和總論兩個(gè)部分組成。在緒論中,論述了國(guó)家、國(guó)家的作用、公法之性質(zhì)、行政法在公法上之地位、行政法與他之諸學(xué)科之關(guān)系、行政法之淵源。在總論中,作者對(duì)行政作用、公法上之法律關(guān)系、行政組織、對(duì)于不法行政之救濟(jì)、官吏之法等作了闡述。下面,我們僅就本書(shū)比較有特色之行政作用、公法上之法律關(guān)系和對(duì)于不法行政之救濟(jì)三個(gè)問(wèn)題作一些評(píng)述。
1.行政作用
與其他學(xué)者不同,鐘庚言認(rèn)為,形式上的行政作用,包含了實(shí)質(zhì)上的立法、司法和行政的一切事項(xiàng)。因此,行政作用,可以大別之為行政立法、行政司法以及本來(lái)的行政作用三個(gè)方面。
就行政立法而言,涉及命令和條約。條約的締結(jié),從國(guó)家與國(guó)家間的約束之方面而言,屬于行政行為之一。然從其對(duì)人民發(fā)生效力而言,是一種法的淵源,是立法的行為。故條約由國(guó)際法學(xué)科來(lái)研究。行政法只研究命令。
行政司法,是指行政權(quán)范圍內(nèi)之裁判行為。凡行政裁判、權(quán)限裁判和懲戒裁判等皆屬之。
而本來(lái)之行政作用,又可分為事實(shí)上之作用和法律上之作用兩個(gè)方面。前者是指不以發(fā)生法律上之效果為目的之作用,自然人、法人以及國(guó)家,作為有人格者,在生存過(guò)程中,其大部分行為都屬于事實(shí)上之作用。當(dāng)然,事實(shí)的作用有時(shí)也會(huì)觸犯法律,引起法律后果。此時(shí),事實(shí)上之作用也轉(zhuǎn)變成為法律上之作用。
法律上之作用,以直接發(fā)生法律上之效果為目的之作用,分為公法行為和私法行為兩種。后者由民商法研究,行政法只研究公法行為。本來(lái)之行政作用中的公法行為,就是行政行為。它分為單獨(dú)行為與合意行為兩種,單獨(dú)行為依國(guó)家單方面的意思表示,一般稱為行政處分;
合意行為具體表現(xiàn)為協(xié)定[8]和公法上的契約" 兩種。
凡國(guó)家之意思,不問(wèn)其為法律或命令,為行政處分,為公法上之協(xié)定或契約,要以執(zhí)行為終局之目的。國(guó)家意思之執(zhí)行,就是依國(guó)家意思之內(nèi)容,而使其所定之法律狀態(tài),為之實(shí)現(xiàn)之方法。這種執(zhí)行方法,主要有兩種:行政處罰和行政上強(qiáng)制執(zhí)行。
2.公法上之法律關(guān)系
是國(guó)家與人民間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。這里的權(quán)利,與私法上的權(quán)利不同,是一種公法上的權(quán)利,即公權(quán)。雖然,在國(guó)家與公民個(gè)人之間,其地位是不平等的,故國(guó)家的公權(quán)與公民的公權(quán)也是有差異的。前者本于統(tǒng)治權(quán),后者則相對(duì)于統(tǒng)治權(quán)。
一般而言,公民的公權(quán),主要有自由權(quán)、積極的公權(quán)(國(guó)家依人民之請(qǐng)求,負(fù)有一定的作為的義務(wù))和參政權(quán)。而國(guó)家的公權(quán),學(xué)術(shù)界尚未有人做過(guò)系統(tǒng)之研究,即使有人說(shuō)起,一般也只提統(tǒng)治權(quán)。本書(shū)作者認(rèn)為,國(guó)家的公權(quán),可以分為國(guó)家的絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)兩種。前者是針對(duì)全體國(guó)民,都要求其或不得侵犯,或絕對(duì)予以服從,如國(guó)家對(duì)其所擁有的道路、河川、港灣、城寨等的所有權(quán),以及警察權(quán)、審判權(quán)、軍隊(duì)維持權(quán)等;
后者則是針對(duì)特定的部分人群的,如公法上的債權(quán)(征收租稅等權(quán)利)等。
3.對(duì)于不法行政之救濟(jì)
它包括兩個(gè)方面:一是違反法規(guī)的行政行為,稱違法之行政;
一是雖于法規(guī)無(wú)所違反,但實(shí)際上是不便于公益的,稱不當(dāng)之行政。不法行政就包含這兩種行為。
當(dāng)不法行政侵害了個(gè)人的權(quán)利或利益時(shí), 其救濟(jì)手段主要有兩種:
一是使人民對(duì)于不法行政,得為取消或變更之請(qǐng)求,這種請(qǐng)求如是對(duì)上級(jí)官署而為,稱訴愿;
如是對(duì)一般行政組織之外的、獨(dú)立的、專門(mén)受理此等請(qǐng)求的機(jī)構(gòu)而為,稱行政裁判。這是行政救濟(jì)的主要方式。二是公民個(gè)人若因這種不法行政而受到財(cái)產(chǎn)上的損害,則與民法上的侵權(quán)行為一樣,當(dāng)事人可以向法院提出損害賠償之請(qǐng)求,并進(jìn)入民事訴訟審判之程序。
在民國(guó)時(shí)期豐富的行政法著作中,鐘庚言的《行政法總論》占有一個(gè)比較重要的地位。一方面,本書(shū)是朝陽(yáng)大學(xué)法科講義,在“北有朝陽(yáng)、南有東吳”的法律教育格局之下,本書(shū)在中國(guó)近代行政法教育體系中占有一席之地。另一方面,本書(shū)的內(nèi)容體系,與白鵬飛、管歐、趙琛、范揚(yáng)的作品,有一定區(qū)別和特色。尤其是本書(shū)在上述三個(gè)重要領(lǐng)域的研究方面,是有它特到的貢獻(xiàn)的,其論述,其觀點(diǎn),對(duì)我們今天的行政法研究而言,也都有參考借鑒的價(jià)值。
(四)管歐著《行政法各論》
管歐(1904— ),湖南祁陽(yáng)人。北平朝陽(yáng)大學(xué)畢業(yè),獲法學(xué)士學(xué)位。后長(zhǎng)期擔(dān)任法官職務(wù)。除本書(shū)外,還著有:《行政法總論》《訴愿法實(shí)用》《現(xiàn)行訴愿法釋義》《法學(xué)概要》《法學(xué)緒論》、《行政法概要》、《地方自治新論》等。此外,還發(fā)表了《吳氏憲草與張氏憲草》[9](1933年)[10]、《商標(biāo)法幾個(gè)問(wèn)題》(1933年)、《憲法草案初稿評(píng)論》(1934年)等論文。
《行政法各論》一書(shū),1936年由上海商務(wù)印書(shū)館出版。全書(shū)分緒論和本論兩個(gè)部分。緒論涉及行政之意義、行政法各論研究之方法。本論包括四部:第一部?jī)?nèi)務(wù)行政,分警察行政和保育行政兩類;
第二部財(cái)務(wù)行政;
第三部外交行政;
第四部軍事行政。受篇幅限制,我們僅就內(nèi)務(wù)行政中保育行政作些闡述。
保育行政,簡(jiǎn)稱保育,即國(guó)家或公共團(tuán)體為發(fā)展社會(huì)文化,增進(jìn)國(guó)民福利起見(jiàn),自行經(jīng)營(yíng)不以行使權(quán)力為本質(zhì)之事業(yè),或特許他人經(jīng)營(yíng)或保護(hù)私營(yíng)企業(yè),及為達(dá)到此等目的計(jì),而賦課各種負(fù)擔(dān)于人民之作用。這是依國(guó)家作用之目的為標(biāo)準(zhǔn),而解釋保育行政之意義。
與警察行政相比,保育行政也可以稱為福利行政或助長(zhǎng)行政。警察行政的性質(zhì)是消極的,而保育行政是積極的。國(guó)家的任務(wù),并不只是消極的維持社會(huì)治安,還要積極地增進(jìn)人民之幸福,這也是保育行政的目的所在。
與警察行政相比,保育行政運(yùn)用的方法,主要是以生產(chǎn)精神或物資的貨物供給于社會(huì)為其特質(zhì),是一種服務(wù)行政。而警察行政,則是以命令為主要的方法,核心是行使國(guó)家的強(qiáng)制權(quán)力。
保育行政的主體,是國(guó)家、公共團(tuán)體和私法人,而警察行政的主體只能是國(guó)家,它是一種壟斷性主體的行為。
保育行政雖不以行使權(quán)力為特質(zhì),但它為了完成自己的使命,有時(shí)也必須運(yùn)用強(qiáng)制力,如公企業(yè)負(fù)擔(dān)、公用負(fù)擔(dān)、公用征收等作用等。同時(shí),保育行政雖與警察行政有著諸多區(qū)別,但也有著相輔相成的關(guān)系。比如,同屬于交通之作用,限制道路之通行及防止妨礙交通之行為,則屬于警察行政的范圍;
而道路之計(jì)劃、修筑、擴(kuò)展等事項(xiàng),又屬于保育行政之范圍。又如,制止賭博及賣(mài)淫等,是警察行政之范圍,但提倡正當(dāng)娛樂(lè)活動(dòng)及提高男女智識(shí)程度,又是保育行政的范圍了。
保育行政的種類,一般分為五種:
第一,公企業(yè)之經(jīng)營(yíng)。公企業(yè),是指國(guó)家及其他的公法人,為社會(huì)公共之利益,自行經(jīng)營(yíng)非權(quán)力的事業(yè)。這種自行經(jīng)營(yíng)企業(yè)之作用,是保育行政的主要部分。其為國(guó)家所經(jīng)營(yíng)者,稱官營(yíng)企業(yè),如官營(yíng)之郵政、電信、鐵道等;
為其他公法人(如公共團(tuán)體)所經(jīng)營(yíng)者,稱公營(yíng)企業(yè),如地方經(jīng)營(yíng)之電氣事業(yè)、自來(lái)水事業(yè)等。
第二,公企業(yè)之特許。某些特種企業(yè)既不宜放任私人之自由競(jìng)爭(zhēng),又不適宜于官營(yíng)者,就將企業(yè)的一部或全部之經(jīng)營(yíng),容許他人,且使其負(fù)擔(dān)經(jīng)營(yíng)之義務(wù)者,就是公企業(yè)之特許,如鐵道事業(yè)的特許、兌換券發(fā)行的特許等。它是介于官營(yíng)與私營(yíng)之間的一種企業(yè)形態(tài)。
第三,私企業(yè)之保護(hù)。國(guó)家對(duì)于私營(yíng)企業(yè),每予以特別之保護(hù)及特別之監(jiān)督,此種企業(yè)稱保護(hù)企業(yè),如企業(yè)的申請(qǐng)或主管官署的認(rèn)定,對(duì)于私營(yíng)企業(yè)以輔助金;
因事業(yè)實(shí)行之必要,國(guó)家將國(guó)有或公有財(cái)產(chǎn)特別讓與或貸與私企業(yè);
或國(guó)家特批使某些私企業(yè)擁有土地的收益或使用之權(quán)等。
國(guó)家設(shè)保護(hù)企業(yè)的目的,在于某些私企業(yè)所從事的事業(yè),被認(rèn)可為適合于公益目的,但憑其私人之力,又無(wú)法完全達(dá)到其公益的目的,于是國(guó)家與公法人對(duì)其予以特別的保護(hù)與支持,以促其目的的達(dá)到。當(dāng)然,私企業(yè)既然接受了國(guó)家的保護(hù),也相應(yīng)地必須接受國(guó)家的監(jiān)督,必須遵守法律的規(guī)定,并遵循為公益之目的。
第四,公物之管理。公物,就是指直接供公用之有體物,如道路、河川、港灣、公園、軍艦、兵營(yíng)以及私人所有但征為公用的土地及附屬物等。區(qū)別公物還是私物,并不是以所有權(quán)為標(biāo)準(zhǔn),而是以其用途為定。公物之管理,就是為了公益目的而利用土地及其他物件以為經(jīng)營(yíng)管理之行為。
第五,公用負(fù)擔(dān)。指因特定的公共事業(yè)之經(jīng)營(yíng)或物之保全對(duì)于人民或公共團(tuán)體所課之負(fù)擔(dān)。賦課此種負(fù)擔(dān)的權(quán)利,稱公用負(fù)擔(dān)特權(quán)。公用負(fù)擔(dān)的種類繁多,如對(duì)于某種事業(yè)的經(jīng)營(yíng)或物的保全而讓公共團(tuán)體負(fù)擔(dān)經(jīng)營(yíng)與繳納費(fèi)用之義務(wù);
為國(guó)勢(shì)調(diào)查及統(tǒng)計(jì)資料的收集,法律對(duì)于一般國(guó)民使均負(fù)以真實(shí)報(bào)告的義務(wù)等。公用負(fù)擔(dān),不稱公用義務(wù),是因?yàn)槠涑藢?duì)某些團(tuán)體和公民個(gè)人的自由權(quán)利作出限制之外,還包括某些財(cái)產(chǎn)上的負(fù)擔(dān)。
《行政法各論》一書(shū),在民國(guó)時(shí)期是一部比較詳細(xì)的論述行政法各論中的問(wèn)題的著作。雖然,我們的介紹只涉及其中的保育行政,也很簡(jiǎn)略,但我們也已經(jīng)可以看出其體例系統(tǒng)、論述精到、通俗易懂等特點(diǎn)。該書(shū)不僅是民國(guó)時(shí)期的一部代表性作品,對(duì)今天的行政法研究也有參考意義。
三
與近代西方國(guó)家的行政法學(xué)以及中國(guó)現(xiàn)代行政法學(xué)的發(fā)展相比,中國(guó)近代行政法學(xué)的誕生與成長(zhǎng)過(guò)程顯示出了自己鮮明的特點(diǎn)。
第一,從仿照日本的行政法學(xué)模式到逐步實(shí)現(xiàn)本土化。從20世紀(jì)20、30年代出版的有關(guān)行政法著作的情況來(lái)看,當(dāng)時(shí)雖然初步確立起了行政法學(xué)的研究領(lǐng)域和體系,如形成了行政法學(xué)的總論與各論,且作品數(shù)量眾多,但這些研究領(lǐng)域的基本組成多系日本行政法學(xué)的移植。如當(dāng)時(shí)中國(guó)行政法學(xué)的代表作、上述白鵬飛的《行政法總論》,與日本美濃部達(dá)吉的早期著作《行政法總論》[11]有諸多相似之處。[12]白鵬飛在導(dǎo)言中也承認(rèn):是編出自吾師美濃部博士多年之指導(dǎo)!盵13]
當(dāng)然,在舶來(lái)的學(xué)術(shù)框架之內(nèi),中國(guó)學(xué)者也結(jié)合中國(guó)的具體國(guó)情作了一些思考與改革,力圖使近代西方的行政法學(xué)日益本土化、中國(guó)化。[14]如當(dāng)時(shí)的學(xué)術(shù)界就曾將孫中山先生的三民主義、五權(quán)憲法以及建國(guó)大綱等內(nèi)容溶入行政立法的改革和行政法學(xué)研究之中。趙琛在《行政法各論》中對(duì)這種努力作了總結(jié):
“立法之制度,各國(guó)均由民選議員組織國(guó)會(huì),而我國(guó)現(xiàn)制,則立法院構(gòu)成政府機(jī)關(guān)之一部,立法院院長(zhǎng),為政府所任命,而立法委員,又由立法院院長(zhǎng)提請(qǐng)國(guó)民政府以為任免,是與各國(guó)國(guó)會(huì)制度,大有異也。唯此制僅為訓(xùn)政時(shí)期之臨時(shí)制度,經(jīng)數(shù)年試驗(yàn)之后,則知在理論上,亦有相當(dāng)之價(jià)值。”[15]他認(rèn)為中國(guó)的這種做法,具有避免黨派極端爭(zhēng)執(zhí)、程序簡(jiǎn)捷以減少糾紛與牽制、常年開(kāi)會(huì)利于法律制定等優(yōu)勢(shì)。[16]
白鵬飛在《行政法大綱》一書(shū)中,在談到中國(guó)行政法院之變遷時(shí)也提到了這一點(diǎn)。他指出,中國(guó)本來(lái)模仿德國(guó)和日本的體制,單獨(dú)成立了行政法院,以解決行政紛的處理。但國(guó)民黨南京政府建立之后,以五權(quán)憲法原理為指導(dǎo),行政法院隸屬于司法院,遂失去獨(dú)立之性格。這是中國(guó)行政法院體制既借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn),又結(jié)合本國(guó)實(shí)踐的一個(gè)創(chuàng)造。
第二,比較重視方法論的研究。比如,范揚(yáng)在《行政法總論》一書(shū)之序言中主張,行政法學(xué)既然是法學(xué)的一門(mén)分支學(xué)科,就應(yīng)當(dāng)以行政法的內(nèi)涵及法律學(xué)的方法來(lái)建設(shè),就應(yīng)當(dāng)吸收當(dāng)時(shí)在國(guó)際上流行之純粹法學(xué)的方法,對(duì)行政法作純法學(xué)的分析,不過(guò)多地以超驗(yàn)的價(jià)值判斷來(lái)評(píng)論法律,并排除行政學(xué)或政策學(xué)對(duì)行政法研究的干擾。
趙琛在《行政法總論》中也說(shuō)在行政法研究中各位學(xué)者都很重視方法論的運(yùn)用借以構(gòu)建行政法總論和各論的體系。但目前還沒(méi)有比較完善之方法。在《行政法各論》中趙琛進(jìn)一步指出,在行政法各論研究中學(xué)術(shù)界采用了兩種方法:一是按照國(guó)家事務(wù)的法律關(guān)系別其性質(zhì)之異同,而分類研究之。依此種方法一般將行政法各論分類為法人法、公法上之物權(quán)法、公法上之對(duì)人權(quán)等加以解釋。二是不問(wèn)法律關(guān)系之性質(zhì)如何惟視國(guó)家事務(wù)之目的及實(shí)質(zhì)而分類研究之。多數(shù)學(xué)者采用此法。
趙琛認(rèn)為初看似乎第一種方法比較合理但現(xiàn)行法規(guī)龐雜無(wú)系統(tǒng)法律關(guān)系相同者頗多斷片散見(jiàn)于各種法規(guī)之中將其抽象、提練、綜合困難甚多。而現(xiàn)行制度中央行政機(jī)關(guān)多采分職制職務(wù)權(quán)限各有規(guī)定故依第二種方法雖在法理上有缺陷但比較容易解析各種行政機(jī)關(guān)的性質(zhì)和功能。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))
故趙琛也采用了第二種方法參照五權(quán)制度分為純粹行政、立法行政、司法行政、考試行政、監(jiān)察行政五部將純粹行政又分內(nèi)政、外交、實(shí)業(yè)、財(cái)政、教育、軍事、交通等七編。[17]
第三,比較行政法的研究占有一定地位。中國(guó)引進(jìn)的第一本外國(guó)行政法著作就是美國(guó)葛德奈原著、日本浮田和民日譯、白作霖漢譯的《比較行政法》(東京譯書(shū)社1902年初版,民友社1913年再版)。此后孫丕基于1913年發(fā)表了《比較行政法表解》,上冊(cè)總論下冊(cè)各論均由上海科學(xué)書(shū)局出版。1931年,南昌普益書(shū)局出版了美國(guó)葛德羅的比較行政法的新版本《美法英德比較行政法》(謝曉石翻譯)。這樣比較行政法研究在中國(guó)近代行政法學(xué)的誕生過(guò)程中也得以展開(kāi)。雖然,在這方面中國(guó)人自己寫(xiě)的作品不多但因中國(guó)行政法幾乎全部是從國(guó)外引入故外國(guó)比較行政法作品的翻譯出版對(duì)中國(guó)的行政法研究同樣具有重要意義。
第四,行政法史研究開(kāi)始起步。這方面最可稱道的就是織田萬(wàn)的《清國(guó)行政法》。一般而言一門(mén)學(xué)科的比較部分和歷史部分的研究的展開(kāi)是這門(mén)學(xué)科開(kāi)始形成、定型的標(biāo)志之一。就中國(guó)的情況而言中國(guó)古代雖然沒(méi)有現(xiàn)代意義上的行政法但中國(guó)作為一個(gè)具有幾千年文明史的龐大的帝國(guó)其治理和運(yùn)作必然需要建立一批高效齊全的行政機(jī)關(guān)配置數(shù)量眾多的官吏。因此中國(guó)古代的官制十分發(fā)達(dá)對(duì)官吏的規(guī)制的法律、法令、條例、規(guī)章等十分健全。而對(duì)這些內(nèi)容的研究,是中國(guó)行政法研究所不可回避的。《清國(guó)行政法》的出版就做了這件工作。盡管做的人是日本學(xué)者而非中國(guó)人但其結(jié)果是一樣的。由于《清國(guó)行政法》的出版不僅為中國(guó)近代行政法學(xué)的奠基添加了一塊磚石也為中國(guó)現(xiàn)代行政法學(xué)的研究提供了歷史素材。
第五,注釋法學(xué)的色彩比較淡。與中國(guó)近代民法學(xué)、刑法學(xué)和訴訟法學(xué)等學(xué)科以注釋民法典、刑法典和訴訟法典為基本形態(tài)從而具有鮮明的法典注釋學(xué)的情況不同中國(guó)近代行政法學(xué)的注釋法學(xué)色彩比較淡。從民國(guó)時(shí)期出版的幾大行政法學(xué)家如白鵬飛、范揚(yáng)、趙琛、張映南、鐘庚言、管歐、林紀(jì)東等的作品來(lái)看基本的模式都是先介紹論述行政、行政法和行政法學(xué)的基本內(nèi)涵行政組織、行政作用(行政行為是重點(diǎn))、行政救濟(jì)等的基本原理然后運(yùn)用西方行政法理論來(lái)具體闡述中國(guó)在五權(quán)憲法的體制下各個(gè)行政機(jī)關(guān)的組織和功能(行政法各論部分),象其他學(xué)科那樣依據(jù)法典的條文作一條條的釋義的作品幾乎沒(méi)有。
中國(guó)近代行政法學(xué)的注釋法學(xué)色彩比較淡其基本原因是在當(dāng)時(shí)的中國(guó)沒(méi)有大的行政法典, 我們既沒(méi)有統(tǒng)一的行政組織法也沒(méi)有行政程序法也沒(méi)有行政訴訟法等。由于沒(méi)有大的法典作依托注釋法學(xué)色彩比較淡因此也帶來(lái)了一定的副作用即近代各國(guó)行政法研究均遇到的問(wèn)題, 就是行政法學(xué)科的領(lǐng)域比較寬泛體系比較龐雜而不象民商法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等那樣比較集中比較緊湊——以法典為核心集中論述展開(kāi)研究。這似乎是行政法研究者的共同的感嘆。第六接受了西方福利國(guó)家的行政法學(xué)理念。在移植西方行政法理論、構(gòu)建中國(guó)近代行政法學(xué)時(shí)一方面西方已經(jīng)從崇尚個(gè)人主義轉(zhuǎn)為強(qiáng)調(diào)社會(huì)利益,故引入的理論已具有明顯的社會(huì)價(jià)值的色彩另一方面中國(guó)歷來(lái)忽視個(gè)人強(qiáng)調(diào)國(guó)家、集體和家族的利益。在此傳統(tǒng)之下學(xué)術(shù)界較易認(rèn)同社會(huì)本位的行政法理論。因此,中國(guó)近代行政法學(xué)從其誕生之時(shí)起,就具有模仿西方福利國(guó)家行政法理論的強(qiáng)烈性質(zhì)。
第七,重視行政組織的研究。在民國(guó)時(shí)期出版的行政法作品中,行政組織的介紹和研究占有相當(dāng)?shù)钠。在這方面,各位學(xué)者都運(yùn)用西方行政組織的研究成果,結(jié)合中國(guó)五權(quán)政府的實(shí)踐,對(duì)各個(gè)政府機(jī)關(guān)作了詳盡的分析和闡述。如白鵬飛在《行政法大綱》上卷總論中,就對(duì)民國(guó)政府中的行政院、立法院、司法院、考試院和監(jiān)察院等作了非常細(xì)致的論述。
第八,行政訴訟研究比較落后。與大量行政法總論和行政法各論的書(shū)籍的出版,以及對(duì)行政作用、行政組織及各行政部門(mén)法的研究狀況相對(duì),行政訴訟的研究在民國(guó)時(shí)期比較落后,與該學(xué)科的整體發(fā)展水平不相適應(yīng)。惟一一本比較系統(tǒng)的行政訴訟法著作是從外國(guó)引進(jìn)的,即上述美濃部達(dá)吉著、鄧定人翻譯的《行政裁判法》。而國(guó)人自己撰寫(xiě)的行政訴訟法著作一本都沒(méi)有。出現(xiàn)這一特點(diǎn)的深層次的原因, 不全在學(xué)術(shù)界自身, 而在于中國(guó)數(shù)千年封建專制體制下的重國(guó)家輕市民、重義務(wù)輕權(quán)利的政治生活實(shí)踐的必然體現(xiàn)。
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。髡吆(jiǎn)介:何勤華,華東政法學(xué)院院長(zhǎng),教授,法律史專業(yè)博士生導(dǎo)師。
[1] 參見(jiàn)何勤華著:《西方法學(xué)史》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年第二版,第170 頁(yè)。
[2] 關(guān)于這三名行政法學(xué)家的作品的詳細(xì)內(nèi)容,參見(jiàn)何勤華著:《20世紀(jì)日本法學(xué)》,商務(wù)印書(shū)館2003年版,第二章“公法學(xué)”;
何勤華主編:《二十世紀(jì)百位法律家》,法律出版社2001年版,第377、380、412頁(yè)。
[3] 英文為Frank·J·Goodnow,Comparative Administrative Law,美國(guó)紐約哥倫比亞大學(xué)教授葛德奈(也譯為“古德諾”)原著,(日) 浮田和民譯,白作霖譯述,東京譯書(shū)社1902年初版,上海民友社1913年1月再版。主要內(nèi)容為:一、分權(quán)論;
二、中央行政論;
三、地方行政論;
四、官吏之法律;
五、行政部之作用;
六、行政部之監(jiān)督等。
[4] 此數(shù)字只涉及行政法總論、各論及清末行政管理領(lǐng)域的一些專題性著作與譯著,不包括人事制度、行政管理、行政監(jiān)督、市政建設(shè)、地方自治、行政基本法(行政程序法、國(guó)家公務(wù)員法、國(guó)家行政人員獎(jiǎng)懲法、國(guó)家賠償法)以及行政特別法即教育法、科技法、民政法、文化管理法、衛(wèi)生管理法、救災(zāi)法、郵政法、海關(guān)法、社團(tuán)法、社會(huì)法、軍事法、民族宗教僑務(wù)法以及各種行政法規(guī)法令匯編類作品。
[5] 這些論文中有一部分已被全文收入由何勤華、李秀清主編《民國(guó)法學(xué)論文精萃》第二卷“憲政法律篇”,法律出版社2002年版。
[6] 本書(shū)的封面與扉頁(yè)上印的都是“行政法”,而正文頁(yè)上的書(shū)名則為“行政法泛論”。
[7] 由于本書(shū)中對(duì)行政訴訟的論述,與此時(shí)期日本學(xué)者的論述基本相同,而我們?cè)谇懊嬖u(píng)述曹履貞編輯的《行政法》一書(shū)時(shí)已經(jīng)作了介紹,故這里對(duì)行政訴訟問(wèn)題,就不再展開(kāi)了。
[8] 當(dāng)事人因共同之目的,而表示其意思,依此意思之合致,始構(gòu)成法律上有效之單一意思,此稱為協(xié)定。如政府之提案,議會(huì)之議決,二者相合而制定國(guó)家之法律;
或關(guān)系到兩個(gè)以上之官署的事項(xiàng),各主管官署相互協(xié)議而決定之國(guó)家意思等。
[9] 國(guó)家與人民之間,依合意而定法律關(guān)系者,稱為公法上之契約。如官吏之任命,國(guó)立學(xué)校之學(xué)生入學(xué)的許可,公共企業(yè)之特許, 公有物使用權(quán)之特許,公費(fèi)留學(xué)生的選定等。
[10] 吳氏為吳經(jīng)熊,張氏為張知本。
[11] 參見(jiàn)(日)美濃部達(dá)吉著、黃屈譯:《行政法總論》,上海民智書(shū)局1933年版。
[12] 參見(jiàn)羅豪才、孫琬鍾主編:《與時(shí)俱進(jìn)的中國(guó)法學(xué)》,中國(guó)法制出版社2001年版,第94頁(yè)。“中國(guó)行政法學(xué)”一章為羅豪才、甘雯、沈巋撰寫(xiě)。
[13] 白鵬飛著:《行政法總論》,上海商務(wù)印書(shū)館1927年版,導(dǎo)言。
[14] 如管歐在《行政法各論》(上海商務(wù)印書(shū)館1936年版)自序中就明確指出,將西方先進(jìn)的行政法觀念與中國(guó)的具體國(guó)情相結(jié)是中國(guó)政府與行政法學(xué)工作的共同責(zé)任之一:“ 行政法規(guī)既為國(guó)家行政之規(guī)范,一方面應(yīng)使該項(xiàng)法規(guī)適合國(guó)情,期切實(shí)用;
一方面亦應(yīng)不忘以新的意識(shí),融鑄為法規(guī)之新元素,以作推進(jìn)政治之先導(dǎo),是在政府當(dāng)局與治斯學(xué)者共負(fù)之責(zé)任!
[15] 參見(jiàn)趙琛著:《行政法各論》,上海法學(xué)編譯社1933年版,第355 頁(yè)。
[16] 對(duì)趙琛這一觀點(diǎn)的評(píng)議,參見(jiàn)同上羅豪才、孫琬鍾主編:《與時(shí)俱進(jìn)的中國(guó)法學(xué)》,第97頁(yè)。
[17] 參見(jiàn)趙琛著:《行政法各論》,上海法學(xué)編譯社1933年版, 第4-5頁(yè)。
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