朱蘇力:司法的邊界
發(fā)布時間:2020-06-18 來源: 幽默笑話 點(diǎn)擊:
本文為朱蘇力教授2009年6月2日在華東政法大學(xué)“中華學(xué)人”講座上的演講內(nèi)容
一、司法不是萬能的司法是有邊界的
今天我講的主題是“司法的邊界”。隨著法治的發(fā)展,在座的同學(xué)、老師很有可能成為像法官或律師這樣的法律職業(yè)人,因此很容易會將司法視作是無所不能的。法治是很重要,但法治不等于司法。法治的過程實(shí)際上是立法、行政、司法這些方面的協(xié)同運(yùn)作,還包括整個社會以非正式的制度和非制度的運(yùn)行,這些才共同構(gòu)成了我們的法治。因此我們在談?wù)摲ㄖ蔚臅r候,不能任意擴(kuò)張,直接把它當(dāng)成司法。
司法在當(dāng)今社會扮演著重要角色,但不能把司法當(dāng)成萬能的,因此司法有個邊界。任何一個制度都有它的邊界,而這個制度的有效性決定了它的邊界。學(xué)過《反壟斷法》的同學(xué)都知道,在一定范圍內(nèi)進(jìn)行壟斷時,它的收益是最高的,但當(dāng)壟斷過大的時候,壟斷的利潤就會降低,因此大的企業(yè)會崩塌成小的企業(yè)。任何制度都有一個邊界,司法作為一個制度,我反對和批評把司法當(dāng)成無所不在的東西。
我們可以從司法的本身以及從糾紛解決機(jī)制來看,為什么說司法是有邊界的,哪些因素會影響它,以及限制這個邊界對我們有什么好處。從最簡單的日常生活講起,生活中我們都會遇到很多糾紛,但請注意,這些糾紛不一定要司法來解決。那么,我們首先考慮這樣的問題:社會生活為何會發(fā)生糾紛?糾紛是以什么樣的方式來解決的?
二、糾紛的主要形式——產(chǎn)權(quán)不明和尋租
社會生活中主要有兩種形式的糾紛:一種是產(chǎn)權(quán)不明確,第二種就是尋租,實(shí)際上歸納起來就這兩種。產(chǎn)權(quán)不明確是因?yàn)椴恢罊?quán)利劃分的界線在什么地方。有些原來產(chǎn)權(quán)是明確的,但隨著時光的推移,使大家弄不清楚了,或者發(fā)生了什么事情使得產(chǎn)權(quán)變得不明確了。比如我家背后有一座荒坡,如果現(xiàn)在我開荒了,那這塊地是不是就屬于我了?別人還能不能從那里過去?這時候權(quán)利就不明確了。所以有外國學(xué)者說,權(quán)利是界定不清楚的,這種情況在日常社會生活中很明顯。比如說,結(jié)婚就是產(chǎn)權(quán)不明確的過程。結(jié)婚之后,吵架爭吵就是不斷界定產(chǎn)權(quán)的過程。比如我結(jié)婚后每周五晚上出去玩耍,我總是要到23點(diǎn)才回家,可以嗎?再比方說遙控器誰管,談戀愛的時候就讓女方管著,千方百計(jì)地讓著你,一旦結(jié)了婚以后他要看NBA,你要看韓劇卻看不成,所以談戀愛的時候一定要界定清楚。產(chǎn)權(quán)不明確是引起糾紛的最大問題。還有許多糾紛并不是因?yàn)檎鎸?shí)的物質(zhì)利益或真實(shí)的產(chǎn)權(quán)利益,只是想象中的產(chǎn)權(quán)利益。象征性的利益、想象中的利益都可能引發(fā)糾紛。比如男同學(xué)和女同學(xué)逛街時多看了別的女生一眼,女同學(xué)就會感到很受傷,為什么呢?這是情感性的利益,所以男同學(xué)上街的時候要帶墨鏡,這也是界定產(chǎn)權(quán)的一種方式。你要理解法律的時候,一定要將它經(jīng)驗(yàn)化,然后把經(jīng)驗(yàn)化的東西提升到法律的一般性上。
另外一種糾紛就是尋租,它包括犯罪。尋租最一般性的定義就是耗費(fèi)社會財(cái)富,把別人的財(cái)富轉(zhuǎn)給自己。比如說自己努力撬鎖拿走別人的錢。我的勞動力是整個社會財(cái)富的一部分,但偷盜別人的財(cái)物并不是勞動,只是把別人的財(cái)富轉(zhuǎn)給自己,這就是尋租。盜竊、強(qiáng)奸、殺人、放火等等,和民事上的侵權(quán)行為,都是尋租。我們看到犯罪、侵權(quán)以及小的違法都屬于這種。比如闖紅燈,一個人闖紅燈,其他人就要急剎車或者多注意,僅僅便利了你一個人。現(xiàn)在的尋租概念常常是和腐敗聯(lián)系在一起的,也就是利用公共權(quán)力為自己謀利益。
剛才所講的是最一般意義上的尋租,這種尋租會產(chǎn)生什么樣的后果呢?就是大家不遵守規(guī)則,所以每個人都會為了保護(hù)自己的財(cái)富或人身自由增加投入。比如我偷了羅教授的財(cái)物,不僅僅羅教授要增加以后的防范,別的室友也要這樣做,社會的財(cái)富就會大量浪費(fèi)。但是,世界上的事物是矛與盾的關(guān)系,比如殺人、搶劫等行為就催生了警察和政府,所以不能只看到尋租對社會的耗費(fèi),因?yàn)橐婪秾ぷ庵贫,社會就會發(fā)明一些新的制度,來應(yīng)對社會生活中的現(xiàn)實(shí)問題。
許多訴訟行為也是尋租。最典型的是海瑞說過的,“種肥田不如告訴狀”。打官司是能賺錢的,特別是證據(jù)不清楚的時候。比如明明羅教授沒有向我借過錢,我去法院告狀說羅教授借了我3000塊錢,我還找一個李教授給我作證。雖然拿不出特別的證據(jù),但法院考慮到我是北大法學(xué)院院長,一般來說不會說謊,于是去調(diào)解,說讓羅教授歸還1500塊錢。我可能為打官司耗費(fèi)了1000元,但這500塊錢是我賺的,我再請李教授吃飯花了100塊錢,我還賺了400塊錢。真實(shí)訴訟中,這種情況是會有的,打官司的并不一定真的都受了冤屈。
三、司法必須追求能夠兼容的公正
民事訴訟出了差錯,最多也就是尋租的問題,判錯了最多是把財(cái)產(chǎn)錯誤地劃給別人。因此,民事訴訟證據(jù)規(guī)則要求比較低。刑事訴訟則不同,它是剝奪和毀掉社會財(cái)富,比如關(guān)到監(jiān)獄中失去自由,因此刑法證據(jù)要鐵證如山,一定要以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩,一定要有嚴(yán)格的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。民事上即使有錯誤也是財(cái)富從一個人手上轉(zhuǎn)移到另一個人手上,所以民事證據(jù)規(guī)則中,你有優(yōu)勢證據(jù)就行。
這里面就隱含了一個本質(zhì)問題:所有訴訟當(dāng)事人、糾紛當(dāng)事人都在追求自我的最大化。因此,社會、司法能界定的公正不是個體公正,司法要處理的是你感覺到的公正和別人感覺到的公正的兼容之處。司法不是個體的公正,甚至不是大多數(shù)人的公正。我們常聽到“不殺不足以平民憤”的說法,但這是錯的,只是大多數(shù)人所謂的公正,其實(shí)犯人也許并沒有那么該死,結(jié)果卻因?yàn)椤安粴⒉蛔阋云矫駪崱北粍儕Z了生命。司法要追求能兼容的公正,司法的公正不等于某一個人的公正,也不等于某一個法學(xué)家的公正。
上面說的這些糾紛是普遍的,很多糾紛是由外力介入來解決的,也有許多糾紛甚至是看不出來的。比如生悶氣,今天逛街,男生多看了別人幾眼,我就生悶氣,就不理你,這種糾紛看不出來。實(shí)際上,我們法律只能解決糾紛的當(dāng)中那一塊,法律能管的事情很少。我講過,不要以為司法進(jìn)入法治以后就過上幸福的生活了,那是安徒生童話里的一句話,我們不可能走進(jìn)安徒生童話,所以是不可能的。司法解決不了那么多糾紛。
四、司法只是各種糾紛解決機(jī)制中的一種
在解決糾紛的時候,不能不談?wù)撍痉ㄖ獾募m紛解決辦法,包括以戰(zhàn)爭的形式去解決,比如盟軍打敗了德國。社會生活中有許多的糾紛解決機(jī)制,它們與司法是必然相關(guān)聯(lián)的,以前都說“拿起司法的武器”、“為權(quán)利而斗爭”等等,把司法看得過分強(qiáng)大,似乎所有糾紛都能解決。但如果司法只能解決部分的糾紛,那么面對不能解決的那些糾紛,司法到底在哪個地方?必須要研究它,才知道司法的邊界在什么地方。有的糾紛解決機(jī)制是不需要司法來參與的,當(dāng)司法不能解決的時候,這些糾紛也不會自動化解,而是轉(zhuǎn)化為其他類型的糾紛,以其他的方式解決。比如借貸關(guān)系的糾紛,后來就轉(zhuǎn)化成拿菜刀砍人的事件,這就轉(zhuǎn)變?yōu)楸┝Φ乃搅葷?jì)了。所以我們在關(guān)注司法的時候,一定要關(guān)注司法之前和司法之后的糾紛解決機(jī)制。
大家一定要有廣闊的視野,在理解司法的時候才不會過于教條。司法只是各種糾紛解決機(jī)制中的一種,司法也有弊端和缺點(diǎn)。所有的糾紛解決機(jī)制互相補(bǔ)充,甚至在某種情況下此消彼長。我們學(xué)法律的不能“王婆賣瓜自賣自夸”,總說司法解決機(jī)制如何好,同時也要告訴當(dāng)事人,司法不能解決他所有的問題。
在各種糾紛中,為什么有些會彰顯出來,而有些沒有彰顯呢?別人看不到這些糾紛,比如生悶氣,還包括許多家庭糾紛。在社會層面上,當(dāng)別人看到這個糾紛時,它最大的問題是私人成本和社會成本的問題。男女朋友之間鬧矛盾不愿意暴露出來,因?yàn)楸┞冻鰜沓杀靖,特別丟人。許多夫妻父子朋友之間矛盾也不愿意暴露出來,一個重要原因是以后還要互相依靠的,暴露出來就撕破臉了,這個成本就太大了。并不是中國人不愿意打官司,而是在熟人社會里,中國人不愿意打官司,一旦到了陌生社會,就會容易打官司,其中有利益所在,根結(jié)就是個人成本和社會成本之間的關(guān)系。即使有的時候糾紛暴露出來,也未必要用司法的方式來解決,它很可能更愿意通過其它的方式解決。因此,我們不要過分迷信司法。不是人民不敢拿起司法的武器,而是這個社會還有其他的糾紛解決機(jī)制,如果把這些機(jī)制都破壞了,都讓司法來管,司法是管不了的。
比如夫妻吵架,不管是妻子回娘家去把岳父岳母牽扯進(jìn)來,還是去找領(lǐng)導(dǎo)、找人民調(diào)解或者找司法解決,實(shí)際上是當(dāng)事人的自我選擇,看起來好像不夠理性,實(shí)際上是理性地在選擇。每一種糾紛在調(diào)解的進(jìn)程中,每一個當(dāng)事人都在考慮自己的成本收益。所以,只要某種糾紛解決機(jī)制是有效的、成本比較低的,人們就會選擇它。
五、司法的邊界與司法補(bǔ)貼和收費(fèi)有關(guān)
前年國務(wù)院法制辦出臺了降低訴訟收費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn),初衷也是為了方便群眾打官司,但事實(shí)上卻引導(dǎo)了一些本來不想打官司的人們?nèi)ゴ蚬偎玖。我國?004年開始訴訟案件數(shù)量是往下降的,但從去年開始,訴訟案件是往上升的,有些地方甚至增長30%以上。主要原因有兩條:一個是訴訟費(fèi)用的降低,二是去年《勞動合同法》的出臺引發(fā)了很多訴訟。法律的穩(wěn)定,包括立案收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的穩(wěn)定都是保證司法案件不會過分增長的前提。訴訟的增加,只是把原來其它方式可以解決的問題轉(zhuǎn)移到司法中來了。當(dāng)糾紛大量轉(zhuǎn)移到法院來的時候,其他的一些糾紛解決機(jī)制就萎縮了,比如人民調(diào)解、比如和解就會弱化。我們講司法的邊界,就是要關(guān)注這些“邊界”上的問題。
社會實(shí)際上是在補(bǔ)貼司法的,司法解決糾紛有一個很大的問題,就是司法補(bǔ)貼糾紛解決,誰愿意打官司,就等于社會補(bǔ)貼他的越多。因?yàn)檎麄司法是國家從所有納稅人那里拿來錢,創(chuàng)立一個司法制度,讓有糾紛的人運(yùn)用這個司法體制去解決糾紛。當(dāng)事人來打官司,雖然法院收了一些訴訟費(fèi)用,但是這些費(fèi)用是不足以涵蓋法院在案件中的所有支出的,因此國家有一部分稅收支出是用于補(bǔ)貼司法的。所以某種意義上,當(dāng)鼓勵一部分人去打官司的時候,也就是說誰愿意多打官司,誰占的便宜越多。就像我朱蘇力從來不打官司,羅老師總是去打官司,那么羅老師在訴訟上獲得的補(bǔ)貼實(shí)際上是超過我的,納稅一樣多,但我實(shí)際上沒有使用這個補(bǔ)貼。
那么司法補(bǔ)貼到底是不是公平呢?因此司法就要收費(fèi),這也就是為什么司法收費(fèi)的問題就很重要。司法的收費(fèi)某些程度上一方面抑制了那些愿意打官司的人拼命去打官司,遏制本來非常細(xì)碎的糾紛進(jìn)入訴訟。另一方面,司法收費(fèi)的作用有點(diǎn)像征收燃油費(fèi),車子跑得越遠(yuǎn),耗油越多,交的稅也就越多,其實(shí)也就是使用費(fèi)。所以,打官司也要收費(fèi),你使用法院越多,交的也應(yīng)該越多,還可以彌補(bǔ)法院在這個過程中的消耗。大家要知道,這些制度的背后都是有道理的,要按照這個道理來操作。比如常見的“送法”,送法下鄉(xiāng)還可以,送法上門就有問題了,訴訟必定是會大量地增加,那些本來不愿意訴訟的,看你都送到家門口了,那還不如訴訟呢,不用白不用。這里面隱含的道理是,如果國家提供這種訴訟解決糾紛方式是免費(fèi)的,或者低價地提供,就會引發(fā)更多訴訟。
六、訴訟成本為何屢屢被轉(zhuǎn)嫁給社會
另外,訴訟的人還常常會把自己的訴訟成本轉(zhuǎn)嫁給社會的其他機(jī)構(gòu),很多時候會轉(zhuǎn)嫁給媒體,轉(zhuǎn)嫁給政府,把政府機(jī)關(guān)也卷進(jìn)來。大家一定要注意,現(xiàn)實(shí)生活中的弱者變強(qiáng)者、強(qiáng)者變?nèi)跽叩那闆r是一直存在的,F(xiàn)在社會上有許多人都想扮演弱勢群體,民營企業(yè)家說:“我們是弱勢群體,被敲詐的大部分都是我們這些人!甭蓭熞舱f:“我們是弱勢群體,因?yàn)槲覀兝鲜莾深^受氣!睘槭裁从心敲炊嗟娜嗽跔幹鋈鮿萑后w呢?從簡單的推理來說,當(dāng)大家都爭著當(dāng)弱勢的時候,他就一定不是弱勢,就證明這些弱勢里面一定是有利益的。大家一定要去想一想,許多人把自己偽裝成弱勢群體,他一定是會從中獲得利益的,比如輿論的同情、政策的優(yōu)惠、甚至是財(cái)物的補(bǔ)貼。因此,許多人會想辦法把別人調(diào)動起來,以幫助自己在訴訟中獲勝。就像男女吵架,女的吵不過就回娘家,然后娘家人就出現(xiàn)了,社會壓力也就來了。
上述這種方式,今天還在大量使用著,最大的問題就反映在媒體上。以最近的“杭州飆車案”為例,這個案子其實(shí)并不復(fù)雜,一個大學(xué)生駕車,說是飆車,撞死了另一個畢業(yè)了兩年的大學(xué)生,其實(shí)就是一起交通肇事的悲劇。但現(xiàn)在卻被炒成了“富家子弟撞死了大學(xué)生”。有時媒體會主動介入,把本來簡單的事情復(fù)雜化。這件事中,駕車把人撞死,這與“富家子弟”有什么必然關(guān)系?但是在媒體那兒就變成了一種壓力,就要求對這個富家子弟加以嚴(yán)懲。我們從事法律的人都應(yīng)該看清楚,當(dāng)媒體介入之后,(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)
就是在要求政治力量的介入,要求政法委、市委、市人大等部門介入,給公安局施加壓力。我不是說媒體和公眾給公安局或者法院施加的這種壓力都不好,特別是當(dāng)有豪強(qiáng)或惡霸欺負(fù)老百姓的時候,這種壓力就很有好處。但總是用這套方法,就會有問題。那個開車肇事的大學(xué)生也是個十八九歲的孩子,現(xiàn)在你偏要把他的交通肇事弄得與富豪有關(guān),這是有很多問題的。
我們應(yīng)該注意到,總是有人喜歡把自己的訴訟成本轉(zhuǎn)移給其他人,這就是為什么很多人有問題的時候他不去找法院,他去找媒體、找政法委、找法學(xué)家。有人就找過我,跟我說,“聽說撒貝寧是你們學(xué)校的畢業(yè)生,你能幫我引見一下撒貝寧嗎?”,這時候法學(xué)院已經(jīng)不起作用了,他希望撒貝寧在中央電視臺《今日說法》說一下子。這時候你就會看到當(dāng)事人其實(shí)并不相信司法,他們是在找對自己最有利的糾紛解決方式,他來到法學(xué)院貌似在找司法,其實(shí)是在找輿論,他只不過把司法作為解決他的糾紛、實(shí)現(xiàn)他的利益最大化的方式之一。
但是現(xiàn)在有個問題,既然很多人都試圖把自己的訴訟成本轉(zhuǎn)嫁給國家、轉(zhuǎn)嫁給社會、轉(zhuǎn)嫁給媒體,那為什么社會或者不是當(dāng)事人的第三方還會去干預(yù),讓他人將訴訟成本轉(zhuǎn)移給自己而“上當(dāng)受騙”呢?除了出于正義和良知,很多時候,人們在真正介入的時候,也是因?yàn)樗麄冇惺找。比如說,兩個人生悶氣,沒人去管他。但是如果你們兩個人在宿舍里吵架,晚上十點(diǎn)多鐘,隔壁寢室的同學(xué)會過來說“別吵啦,影響我睡覺!”,隔壁寢室同學(xué)的介入,是因?yàn)槟銈冎g糾紛具有外在性,影響了別人的利益——睡眠利益。所以,就來提醒你們別吵了。國家干預(yù)的時候也是如此。的確,正義是解決糾紛的最好方式,但國家解決糾紛的時候,其實(shí)也是有成本收益的考量。糾紛會影響別人的平和生活,不解決會影響社會秩序;
國家必須打擊搶劫、盜竊,不然每個人上街都不敢?guī)уX包。而安全和平和的社會秩序是對我們最重要的東西,因此國家在實(shí)現(xiàn)正義的同時,也維護(hù)了國家的利益。
七、司法邊界的專斷源于司法資源的有限
那為什么社會對于有些糾紛不予理會,對有些糾紛就管呢?比如在訴訟中,我們可以講每個糾紛都是重要的,但為什么我們要立個“失竊500元才能刑事立案”的規(guī)定?為什么500元以下就不能立案呢?
這個時候我們看到的國家態(tài)度是,國家司法的資源是有限的,只能保證社會最基本的東西。政府這種不把所有的糾紛都納入司法的策略是不是有壞處呢?政府不是為了實(shí)現(xiàn)抽象的正義,盡管正義是最容易解決糾紛的,而排斥一些糾紛不納入司法,是否會使社會受損呢?注意,盡管政府是出于成本收益的權(quán)衡,不讓一部分糾紛進(jìn)入司法訴訟,但是政府的這種權(quán)衡是有益的,對于整個社會都沒有壞處。第一,從理論上講,訴訟本身不增加社會財(cái)富,至少大陸法系是認(rèn)為不增加社會財(cái)富的,因?yàn)樵V訟是對已有的財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行分配,并沒有創(chuàng)造新的財(cái)富,因此這個社會不能僅僅為了解決一個財(cái)富分配的問題花很多錢。發(fā)展才是硬道理,因此國家應(yīng)該用更多的金錢、時間、精力去發(fā)展,這才是對社會最有利的,從來就沒有哪個國家僅僅是靠司法來使國家富裕的,訴訟頂多就是我和羅教授之爭,爭來爭去就是為了1000塊錢,到底是你分400我分600,還是你分600我分400,在這個過程中不斷地消耗,不但自己消耗,還要拉上法官,一審、二審,有時還要再審,你看國家在這里面投進(jìn)去多少錢。但是國家所有的錢都是有機(jī)會成本的,用來訴訟的話,就不能用來發(fā)展生產(chǎn),因此訴訟本身是不可能創(chuàng)造社會財(cái)富的,至少從大陸法系來說是這樣。
因此,在大陸法系的這種情況下,國家就不應(yīng)當(dāng)花過多的錢用于滿足全社會所有的糾紛處理上,這種滿足是沒有窮盡的,如果這個糾紛400元立案了,下個399也來了。所以,總要劃一個邊界,而這個邊界往往是專斷的。有些東西允許進(jìn)入訴訟,有些東西不允許進(jìn)入訴訟,對于國家來說,這些都是需要權(quán)衡的。
八、用其他的方式可以彌補(bǔ)司法的薄弱
另一方面,我們可以發(fā)現(xiàn),一個司法比較發(fā)達(dá)的國家,不是因?yàn)樗姆ㄖ票容^發(fā)達(dá),而往往是因?yàn)檫@個社會比較富裕,能養(yǎng)得起比較多的法官和律師,能夠給這個國家提供比較多的司法服務(wù)。任何一個貧窮的國家,它的司法相對來說都是比較弱的。但這樣的國家,也會有其他的糾紛解決方式。用其他的方法來彌補(bǔ)司法的薄弱,是不是就不好呢?它還是有些好處的。
由于司法介入的面比較窄,就使得別的糾紛解決方式獲得發(fā)展的空間,比如調(diào)解、仲裁,F(xiàn)在中國關(guān)于國際貿(mào)易的糾紛,往往是靠仲裁解決的,大量商事糾紛也是找仲裁解決的。因?yàn)樗麄冇X得仲裁更有效率,而且更能適應(yīng)商業(yè)習(xí)慣的規(guī)則,不用去走司法。調(diào)解也是如此,我們可以看到前些年,我國司法發(fā)展起來的時候,調(diào)解就在衰落。從80年代后期到90年代,整個社會都在批判調(diào)解;
直到司法消化不了那么多的糾紛時,我們才又想起了調(diào)解,開始重新強(qiáng)調(diào)“能調(diào)則調(diào),當(dāng)判則判”。
所有的糾紛解決機(jī)制是互相補(bǔ)充的,因此,在整個法治的運(yùn)作中,千萬別認(rèn)為只有司法在起作用。當(dāng)一個國家把許許多多的精力、財(cái)富投入到司法中,就很容易導(dǎo)致其它民間糾紛解決方式的萎縮。任何一個社會都應(yīng)該注意這個問題,要有這種平衡的觀念,從社會總體上來把握。因?yàn)槲覀円ㄔO(shè)的是社會主義整體利益上的法治,而不是追求某一個律師行業(yè)的發(fā)達(dá),或者某一個法官職業(yè)的發(fā)達(dá)。整體利益上的法治,必然就包括很多糾紛解決機(jī)制,包括社會保險(xiǎn)。
九、司法只是正義的最后一道防線
我們從事司法工作和研究,特別會容易覺得司法是最好的糾紛解決方式,因?yàn)椤八痉ㄊ钦x的最后一道防線”啊。這樣一句話你會怎么理解?我想在座的很多同學(xué),都把“司法是正義的最后一道防線”理解為是最正義的一道防線,或者說是最堅(jiān)強(qiáng)的一道防線。其實(shí)這句話的意思是說,到了司法階段了,糾紛就應(yīng)該解決了,該解決也得解決,不該解決也得解決。
但是,司法從來就不是最正義的一道防線,而且也不是最堅(jiān)強(qiáng)的一道防線。只能說它是最后一道防線,最后一道防線從來都是比較薄弱的。打仗的時候最強(qiáng)的永遠(yuǎn)是第一道防線,哪有把重兵放在最后一道防線的?我當(dāng)過兵打過仗,知道重兵永遠(yuǎn)都是放在最前面的,放在最后的一般是炊事員。
我們都是法律人,往往就容易把司法神圣化。但是,我們必須認(rèn)識到,司法不一定是公正的。如果我們把所有的案件全部都聚集在司法上,反而容易形成一種壟斷現(xiàn)象,壟斷的必然結(jié)果將是腐敗。就是說,當(dāng)你把所有糾紛牢牢抓住,老百姓沒有選擇或者只有很少選擇,只能靠你法官來解決的時候,法官的權(quán)利就有可能會成為雙方競爭腐敗的對象。這就是為什么對于司法一定要給它限制,不讓它管得太多的原因,也就是說,當(dāng)你把其他社會糾紛解決方式發(fā)展起來的時候,反而有可能促進(jìn)司法的廉潔。
如果同時還有其他的糾紛解決方式,制度上的競爭就出現(xiàn)了,競爭能促使法院的制度優(yōu)良化。有的時候,一個制度的發(fā)展并不是因?yàn)閷λ膹?qiáng)化,使它弱化更能促進(jìn)它的發(fā)展。另外對當(dāng)事人來說,當(dāng)他擁有多種選擇時,他可以選擇訴訟、仲裁、私了或者和解,他的自由度就提高了。這時候即使司法不是很廉潔,但起碼他的自由度提高了,他可以去選擇別的解決方式以避開不廉潔的司法。
我們作為社會當(dāng)中的一員,遇到糾紛只能拿起法律武器保護(hù)自己利益的時候,是不自由的,因?yàn)槲覀兪潜黄茸呦蚍傻。大家也一定不要以為只要我們把司法搞得非常廉潔了,就可以將所有的糾紛都放到司法里了。那樣的話,司法就沒有競爭了,也就沒有創(chuàng)新力量,F(xiàn)在司法的創(chuàng)新很多都是從司法之外的其他解決方式中引進(jìn)的,比如說和解。如果沒有民間傷人賠錢的解決方式,能形成和解制度嗎?這些制度不是來自于司法領(lǐng)域內(nèi),而是來自于司法領(lǐng)域以外。所以千萬別以為司法可以壟斷,永遠(yuǎn)都不可能壟斷。
十、中國的司法邊界問題還在探索之中
當(dāng)然,司法還是有它的優(yōu)點(diǎn)的。第一,它有國家財(cái)政的支持,國家有訓(xùn)練,比較統(tǒng)一,第二,它不僅有技術(shù)裝備,還有行政力量的支撐,第三,它有訓(xùn)練有素的專業(yè)人員等等。但這些只是使它在解決糾紛時擁有優(yōu)勢,使它更適合解決一部分糾紛。但是有一部分糾紛是它不適宜介入的。例如,司法就應(yīng)盡量少介入家庭糾紛,像家庭孩子的事情司法最好少介入。
在當(dāng)代中國,如何給司法確定一個比較合適的邊界,現(xiàn)在還處于摸索過程當(dāng)中,我們往往試探一下,比較合適就放寬一點(diǎn),如果發(fā)現(xiàn)不合適,就可能收縮一下。我們曾經(jīng)把司法的邊界放得大了一點(diǎn),后來發(fā)現(xiàn)司法解決不了所有的矛盾和糾紛,就開始提倡調(diào)解,提倡榮辱觀,強(qiáng)調(diào)仲裁。我們提倡的,包括公正,包括用其他的方式解決問題,如和解等等都開始慢慢進(jìn)入社會,現(xiàn)在至少不再像10年前那樣,把司法看成是解決問題的唯一正確途徑。
我們作為一個法律人,當(dāng)然應(yīng)該為自己的職業(yè)自豪,我們愿意用我們的一生來獻(xiàn)身這個事業(yè),但是我們同時又是社會人,我們應(yīng)該以開闊的眼界來觀察這個社會,因?yàn)槲覀儾粌H是為了一個職業(yè)的興盛,而是為了整個中國的法治事業(yè),為了整個中國的富強(qiáng)昌盛。我們信仰法治,我們尊重司法,我們畢生從事司法,但是我們必須知道,如果已經(jīng)證明中國的許多問題是司法不能有效解決的,那如果別的方式能解決好的話,我們就該追求別的解決之道。不能說你覺得林志玲不錯,就一輩子追求林志玲吧?林志玲不理你,然后你卻一輩子在那里苦苦追求,其實(shí)也可以追求一下別人啊。
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